Дело № **

Р Е Ш Е Н И Е

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

г. Кемерово **.**,**

Судья Ленинского районного суда г.Кемерово Рубан И.И.,

С участием представителя Блескин В.С., действующего на основании доверенности от **.**,**, Князев Е.М.,

специалиста Апалева Д.Г. <данные изъяты>), удостоверение эксперта № ** от **.**,** Негосударственного экспертного учреждения ООО «Судебная экспертиза» директор

рассмотрел административное дело по жалобе Князев Е.М. на постановление мирового судьи судебного участка № ** от **.**,** по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушений,

установил:

В отношении индивидуального предпринимателя Князев Е.М. инспектором ЦИАЗ УМВД России по ... составлен протокол ЖУ АП № ** от **.**,** о том, что он **.**,** в **.**,** в помещении Интернет бара «24 часа», расположенного по адресу : ... тракт ..., организовал проведение азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационной сети «интернет» с указанием организационно-правовой формы предпринимательской деятельности в лице ИП Князев Е.М., т.е. совершил административное правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Князев Е.М. вину в совершении административного правонарушения не признал, указав в протоколе, что он не является организатором азартных игр ( л.д.2-3-протокол).

В обоснование протокола представлены следующие доказательства:

письменное пояснение к протоколу инспектора ЦИАЗ УМВД России по ... старшего лейтенанта полиции Зубкова С.В., согласно которому ими была проведена проверка информации по факту незаконной деятельности игрового клуба, расположенного по адресу : ... тракт .... В ходе проверки установлено, что в помещении бара находились во включенном состоянии персональный компьютер администратора и восемь персональных компьютеров для посетителей, подключенных посредством телекоммуникационных проводов к сети Интернет, с помощью которых осуществлялось поведение азартных игр, организованных индивидуальным предпринимателем Князевым Е.М.. Администратор бара Иваненко Н.В. согласно программе ввода-вывода денежных средств создавала на компьютере посетителя счет в виде 12-значного номера в соответствующее поле игровой программы «GAMMIX», после чего у посетителей появлялся доступ к азартным играм. Также она принимала от посетителей кафе денежные средства для проведения игр, выдавала игрокам денежные выигрыши, равные сумме выигранных баллов. Во время проверки за двумя персональными компьютерами находились посетители, игравшие в азартные игры. Таким образом, Князев Е.М., не имея соответствующего разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр, нарушил п.1 ст.5 и п.1 ст. 6 Федерального Закона от **.**,** № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Согласно рапорту уполномоченного ОРЧ ЭБ и ПК УМВД России по ... Минеенко Г.А. он, работая по анонимному сообщению, **.**,** в помещении Интернет бара «24 часа», расположенного по адресу : ... ... ..., в игровом зале обнаружил двух игроков, а также администратора Иваненко Н.В.. Иваненко Н.В. на его желание поиграть, приняла от него ранее помеченную денежную купюру достоинством 100 рублей, затем через свой компьютер внесла 100 рублей на счет занятого им компьютера, на рабочем столе которого находился ярлык «win &win», на который она направила курсор мыши, после чего на рабочем столе включилась игра. На счету находилось 100 рублей. На рабочем столе появилось игровое поле, как на стандартном игровом автомате. Он делал ставки, при этом сумма ставки то увеличивалась, то уменьшалась. После этого зашли сотрудники ОРЧ ЭБ и ПК УМВД России по ... и объявили, что проводится «Проверочная закупка» ( л.д.45-46).

В целях отыскания и изъятия игрового оборудования для организации и проведения незаконных азартных игр **.**,** был произведен осмотр помещения Интернет бара «24 часа», расположенного по адресу : ... ... .... л.д. 17, и составлен протокол, согласно которому рабочий компьютер оператора данного заведения находился во включенном состоянии, на его мониторе была запущена программа платежной системы «Q-Pay», при помощи которой оператор Интернет бара после приема от посетителей денежных средств создавала для них электронные кошельки и переводила полученные от посетителей денежные средства на созданный для них счет. Эти денежные средства использовались посетителями для проведения азартных игр посредством сети Интернет, поскольку операторский персональный компьютер посредством телекоммуникационных проводов был подключен к остальным персональным компьютерам, имеющимся в помещении Интернет кафе. Под столешницей стола был установлен металлический ящик «Штрих-М» в корпусе серого цвета, в котором были обнаружены денежные средства в сумме 6203,6руб., в т.ч. и купюра достоинством 100 рублей серии 6Н № **, которая использовалась сотрудниками ОРИ ЭБ и ПК УМВД России по ... для проведения контрольной игры в Интернет баре «24 часа». Оператор данного заведения Иваненко Н.В. в присутствии сотрудников полиции выдала из имеющихся в металлическом ящике денежных средств посетителям Интернет бара Ширину Л.П.-166рублей, Урманчееву Р.И.-2000рублей. Внутри помещения Интернет бара на столах вдоль стен находились компьютерные столы для посетителей марки DNS в количестве 8 штук. Системные блоки находились на полу. На момент осмотра все персональные компьютеры находились во включенном состоянии. На каждом мониторе компьютера для посетителей был обнаружен ярлык «win &win», при помощи которого осуществляется запуск игровой программы для поведения азартной игры, предположительно при помощи интернет. При запуске ярлыка открывалась страница «casino», в поле которой на выбор предлагались различные игровые программы, как на игровых автоматах. На счету в поле игровой программы указывалась сумма баллов, равная сумме внесенных посетителем заведения оператору денежных средств. При выборе любой игры открывается игровое поле из трех строк и пяти столбцов, в которых расположены картинки. Процесс игры заключается в выборе ставок в игре и нажатии на кнопку запуском игры указателем мыши. В случае выигрышной комбинации число баллов на счету увеличивается и наоборот. Протокол подписан инспектором Зубкова С.В. и понятыми ( л.д. 15-21).

Согласно объяснению Ширина Д.П. ( л.д.42) он **.**,** в помещении Интернет бара «24 часа», расположенного по адресу : ... ... ..., он подошел к администратору и передал 1000 рублей, чтобы поиграть. Ему включили игру. За соседним компьютером также находился игрок. В это время зашли сотрудники полиции.

Согласно объяснению Урманчееву Р.И. от **.**,** в помещении Интернет бара «24 часа», расположенного по адресу : ... ... ..., он подошел к администратору и передал ей 2000 рублей, чтобы поиграть. Когда ему активировали компьютер, то он включил игру и стал играть, после чего зашли сотрудники полиции.

Объяснения ( л.д. 43-44)-нечитаемые.

Согласно протоколу от **.**,** из помещения Интернет ...», расположенного по адресу : ... ..., изъяты : системные блоки персональных компьютеров марки «DNS» в корпусе черного цвета без номеров в количестве 9 штук, клавиатура персональных компьютеров в корпусах черного цвета различных марок в количестве 9 штук, оптические манипуляторы «мышь» различных наименований в количестве 9 штук, колонки персональных компьютеров различных наименований 8 пар-16 штук, мониторы персональных компьютеров марки «Envision» в корпусах черного цвета в количестве две штуки, мониторы персональных компьютеров марки «Emachires» в корпусах черного цвета в количестве пять штук, монитор персонального компьютера марки «Topview A993W» в корпусе черного цвета, монитор персонального компьютера марки «Acer № **HQV» в корпусе черного цвета, свитч «D-Link» в корпусе черного цвета №№ **, свитч «D-Link» в корпусе черного цвета №№ **, а также журнал ООО «Интеллектуальные Системы Безопасности» от **.**,** на объект ИП Князев Е.М. на 29 листах, тетрадный лист в клетку с записями статистических данных о количестве игроков за сутки на одном листе, копия доверенности на имя ИП Князев Е.М. от **.**,** на одном листе, копия дополнительного соглашения № ** к субагентскому договору № ** от **.**,** на одном листе, копия субагентского договора № ** от **.**,** на четырех листах, копия выписки из ЕГРЮЛ от **.**,** № ** в отношении ИП Князев Е.М. на восьми листах, копия свидетельства о внесении в ЕГРЮЛ Князев Е.М. на одном листе ( л.д.22-23).

Согласно справке компьютеры переданы на хранение в ЦИАЗ УМВД России по ... ( л.д.40), документы приобщены к материалам административного дела (л.д. 24-39).

Согласно договору аренды нежилого помещения от **.**,** ИП Князев Е.М. арендует помещение по адресу: ... ... ( л.д.52-55).

Данное помещение он использует для размещения в нем Интернет кафе.

Согласно преамбуле субагентского договора от **.**,**, заключенного между ООО «Партнер» в лице Козюлина И.Д., именуемого агент, и ИП Князев Е.М. в лице генерального директора Князева Е.М., именуемого субагент, договор заключен Агентом от имени и в интересах Принципала – Superserv Limited во исполнение условий договора № ** от **.**,**.

Согласно договору от **.**,** Князев Е.М. принял на себя обязательство по поручению ООО «Партнер» безвозмездно предоставлять Клиентам доступ в Систему Money, которая является универсальным сервисом Принципала Superserv Limited, обеспечивающим расчеты между Клиентами Системы Money, в которой Партнерам (в т.ч. Князеву) доступны сервисы А-ввод /вывод денежных средств клиентов в/из Системы Money посредством трансфера титульных знаков системы Money из расчета 1 WGM эквивалент 1 рубль, если иное не предусмотрено соглашением между Клиентами Системы Money и участниками расчетов об условной сетевой стоимости WGM. Кроме того, ИП Князев принял на себя обязательство передавать входящие платежи Клиентов потребителей Системы Money (получателям) по указанным реквизитам; производить выплату Клиентам денежных средств, имеющихся на их балансе в Системе, перечислять Агенту денежные средства, составляющие разницу между суммой принятых входящих платежей и суммой выплат. Данную деятельность согласно договору ИП Князев должен осуществлять исключительно в пунктах, адреса местонахождения которых, а также IР-адреса, указываются в Приложении № ** к настоящему Договору. Ежемесячное вознаграждение субагента за указанные услуги агенту составляет 1000 рублей ( л.д.26-30).

Согласно доверенности от **.**,** Князеву Е.М. Козюлиным И.Д. доверяется безвозмездно предоставлять клиентам доступ в расчетную систему, осуществлять действия по приему платежей от клиентов расчетной Системы Money; производить выплату клиентам денежных средств, имеющихся на балансе в расчетной Системе Money ( л.д.25).

Согласно выписке ЕГРЮЛ, свидетельству о регистрации Князев Е.М. **.**,** года рождения является индивидуальным предпринимателем (л.д. 31-39).

**.**,** в отношении Князев Е.М. мировым судьей судебного участка № 1 Ленинского района г. Кемерово вынесено постановление, которым Князев Е.М. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушений, и подвергнут административному наказанию в виде штрафа в размере 30.000 рублей с конфискацией игрового оборудования.

Кузьмин Е.М. обратился в суд с жалобой на постановление мирового судьи судебного участка № 1 Ленинского района г.Кемерово от **.**,**, указав, что постановление незаконно и подлежит отмене по следующим основаниям: во-первых, он не занимался деятельностью по организации и проведению азартных игр; во-вторых, не являлся организатором азартных игр, в-третьих, конфискованное имущество не является игровым оборудованием. Кроме того, Князев Е.М. считает, что до проведения ОРМ сотрудник милиции, осуществляющий «закупку», не был досмотрен, не были составлены протоколы досмотра и вручения денежных средств. В связи с этим отсутствуют доказательства, свидетельствующие о том, что деньги сотрудника милиции были зачислены на его расчетный счет в платежной Системе «Money», а в последствии расходовались им по усмотрению. Также Князев Е.М. указывает, что ОРМ проведено в нарушение Закона «Об оперативно-розыскной деятельности». Согласно жалобе, обязанностью администратора кафе является зачисление средств на расчетный счет клиента и, впоследствии, по его требованию списание денежных средств, как части, так и полное закрытие счета.

Представитель Князева Е.М. Блескин В.С. поддержал в судебном заседании жалобу доверителя в полном объеме, просил постановление мирового судьи отменить и производство по делу прекратить в связи с отсутствием состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, ходатайствовал о допросе специалиста эксперта Апалева Д.Г.

Допрошенный в судебном заседании в качестве специалиста Апалев Д. Г., изучив материалы административного дела, пояснил, что деньги сначала попадают в платежную, а потом в игровую систему. В платежную систему игрок может внести деньги без помощи администратора, когда угодно и сколько угодно. Также без помощи администратора Клиент может зачислить деньги в игровую систему, если знает банковские реквизиты данного игрового сайта, а также с помощью услуг оператора, каковым является администратор Интернет кафе. По поручению игрока администратор производит зачисление денег из платежной системы в игровую систему. Игроку присваивается номер и за этим номером числится баланс равный сумме денег переданных администратору. Проверить, что деньги именно этого игрока ушли в игровую систему невозможно. Нельзя идентифицировать плательщика игрока. Компьютер, который находится у оператора, производит зачисление средств в игровую систему, создает счет и информирует обратной связью оператора о его создании. Игровая система выдает пароль оператору, оператор выдает пароль человеку игроку. Игрок, зная пароль, может приступить к игре на любом компьютере, будь то в компьютерном классе или дома. После зачисления денег в игровую систему, воспользоваться этими деньгами по иному назначению невозможно. Проверка выхода игрока в игру на компьютере интернет кафе возможна путем проверки реестра последних выполняемых программ. Подтверждением того, что полученные администратором деньги ушли принципалу в оплату за игру, может быть квитанция, выданная клиенту администратором. Получить из платежной системы наличные денежные средства, зачисленные в игровую систему, возможно через администратора, который, действуя на основании субагентского договора, осуществляет ввод и вывод денежных средств игроков в (из) Системы Моней. Также Апалев Д.Г. пояснил, что выигрыш определяет игровая программа, которая находится на сервере. Для того, чтобы проверить, находится ли сервер на компьютере в интернет кафе или в интернете, необходимо посмотреть путь расположения программы, чего не было сделано при проведении «проверочной закупки». Таким образом, не открыв свойства ярлыка «win &win», невозможно определить место нахождения основной программы (игрового сервера), который может быть как на этом компьютере, так и на сервере в интернете.

Изучив материалы административного дела, доводы жалобы, заслушав Блескин В.С. и специалиста Апалева Д.Г., суд находит постановление мирового судьи судебного участка № ** по Ленинскому району г. Кемерово от **.**,** незаконным и подлежащем отмене.

В соответствии с ч.1 ст. 14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях - Организация и (или) проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны либо с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, -влекут наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией игрового оборудования; на должностных лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией игрового оборудования; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей с конфискацией игрового оборудования.

Суд считает, что в действиях индивидуального предпринимателя директора Интернет кафе Князева Е.М. отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Статья 4 Федерального закона N 244 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» дает определение азартной игре, как основанном на риске соглашении о выигрыше, заключенном двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Согласно части 1 статьи 5 Федерального закона N 244 деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

Под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (пункт 6 статьи 4 Федерального закона N 244-ФЗ).

Доказательств, подтверждающих факт осуществления ИП Князевым Е.М. деятельности по организации азартных игр (заключение соглашений с участниками азартной игры по установленным им Князевым Е.М. правилам), суду не представлено.

Доказательств, подтверждающих, что в Интернет кафе «24 часа» персональные компьютеры - есть оборудование, используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, определяемым случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса персонального компьютера, без участия организатора азартных игр или его работников, суду также не представлено. Т.е. персональные компьютеры не являются игровым оборудованием.

Судом установлено, что на основании заключенного с ООО «Партнер» субагентского договора от **.**,** ИП Князев Е.М. за вознаграждение и по поручению ООО «Партнер», действующего от имени и в интересах Принципала, оказывал услуги по приему платежей от физических лиц и выплату клиентам денежных средств. При этом ИП Князев Е.М. был лишен возможности каким-либо образом воздействовать на условия заключаемых соглашений, поскольку не осуществлял от своего имени прием ставок от клиентов, не принимал на себя обязательств по организации и (или) заключению соглашений, не взимал плату за проведение азартных игр и не извлекал доход от такой деятельности.

Таким образом, деятельность Князева Е.М. можно было бы определить как «деятельность по предоставлению доступа к сети интернет в пунктах коллективного доступа, результатом которой является заключение основанных на риске соглашений о выигрыше между организатором и участниками азартной игры», однако п. 6 ст.4 не содержит такое определение деятельности по организации и проведению азартных игр (проект № ** ФЗ «О внесении изменений в ст.4 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

В связи с изложенным, суд приходит к выводу, что ИП Князев Е.М. не осуществлял самостоятельной деятельности по организации азартных игр, следовательно, он не является субъектом административной ответственности по части 1 статьи 14.1.1 КоАП РФ, в действиях ИП Князева Е.М. отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.1.1 КоАП РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. суд

Р Е Ш И Л :

Жалобу Князев Е.М. удовлетворить.

Постановление мирового судьи судебного участка № 1 Ленинского района г. Кемерово от **.**,** о привлечении Князев Е.М. к административной ответственности в виде административного штрафа в сумме 30000 рублей и конфискации игрового оборудования (системные блоки персональных компьютеров марки «DNS» в корпусе черного цвета без номеров в количестве 9 штук, клавиатура персональных компьютеров в корпусах черного цвета различных марок в количестве 9 штук, оптические манипуляторы «мышь» различных наименований в количестве 9 штук, колонки персональных компьютеров различных наименований 8 пар-16 штук, мониторы персональных компьютеров марки «Envision» в корпусах черного цвета в количестве две штуки, мониторы персональных компьютеров марки «Emachires» в корпусах черного цвета в количестве пять штук, монитор персонального компьютера марки «Topview A993W» в корпусе черного цвета, монитор персонального компьютера марки «Acer № **HQV» в корпусе черного цвета, свитч «D-Link» в корпусе черного цвета №№ **, свитч «D-Link» в корпусе черного цвета №№ **) признать незаконным и отменить, производство по административному делу прекратить в связи с отсутствием в действиях Князев Е.М. состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 КоАП РФ.

Постановление не подлежит кассационному обжалованию, вступает в законную силу с момента оглашения.

Судья: И.И. Рубан