Дело № 12-31/2012 РЕШЕНИЕ по делуоб административном правонарушении 25 января 2012 года г. Чебоксары Судья Ленинского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики Сорокин Ю.П., рассмотрев дело об административном правонарушении по жалобе представителя общества с ограниченной ответственностью «Издательский Дом Бизнес - Среда» Иванова И.Л. на постановление и.о. мирового судьи судебного участка №8 Ленинского района г.Чебоксары о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст.7.12 КоАП РФ, у с т а н о в и л: Постановлением и.о. мирового судьи судебного участка №8 Ленинского района г.Чебоксары от 09 декабря 2011 года ООО «Издательский Дом Бизнес - Среда» привлечено к административной ответственности по ч.1 ст.7.12 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере ----- рублей за нарушение требований законодательства об авторском праве и смежных правах в целях извлечения дохода. Не согласившись с данным постановлением, представитель ООО «Издательский Дом Бизнес - Среда» Иванов И.Л. обжаловал данное постановление в Ленинский районный суд г.Чебоксары. Из жалобы следует, что, приходя к виновности ООО «ИД «Бизнес-Среда» мировой судья исходил из установления факта нарушения ООО «ИД «Бизнес-Среда» авторских прав Шашковой Ольги Владимировны. По мнению суда и органа, составившего протокол об административном правонарушении, это выразилось в следующем. Имело место размещение в газете «------ от 14-21 декабря 2010 года № ------) фотографического произведения с изображением Шашковой О.В., использованного в рекламе «------». Фотографическое произведение с изображением Шашковой О.В. было размещено без разрешения последней, чем были нарушены её авторские права, предусмотренные статьями 1225, 1229, 1259, 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации. В частности, наличие у Шашковой О.В. авторских прав на фотографию с её изображением суд установил через толкование пункта 7 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации, указав, что Шашкова О.В. как персонаж произведения также является обладателем авторских прав. Поскольку условиями договора № 81 от 13 декабря 2010 года, заключенного между ООО «ИД «Бизнес-Среда» и индивидуальным предпринимателем ФИО2 (исполнитель рекламного модуля), а именно пунктом 2.2 и подпунктом 2.3.4, предусмотрено право ООО «ИД «Бизнес-Среда» не размещать рекламу, нарушающую законодательство Российской Федерации, а также право требовать от исполнителя документального подтверждения достоверности рекламной информации, то ООО «ИД «Бизнес-Среда», не воспользовавшись данными правами, является виновным в совершении правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 7.12 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации. Как следует из части 1 статьи 7.12 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации данной нормой права предусмотрена ответственность за нарушение авторских и смежных прав, следовательно, в данном случае необходимо выяснить, имеется ли в действиях ООО «ИД «Бизнес-Среда» состав вменяемого ему административного правонарушения. Согласно статье 1257 Гражданского кодекса Российской Федерации автором произведения науки, литературы или искусства признаётся гражданин, творческим трудом которого оно создано. Судом на основании ходатайства представителя ООО «ИД «Бизнес-Среда» был сделан запрос в газету «------. Чебоксары» о предоставлении информации о том, производила ли данная газета фотосъёмку гражданки Шашковой О.В. и относится ли фотография, опубликованная в газете «------», к результатам данной фотосъёмки. На данный запрос пришёл утвердительный ответ. Из этого следует, что Шашкова О.В. не является автором фотографии, опубликованной в газете «------» от 14-дата ----- поскольку её авторство принадлежит лицу, производившему фотосъёмку данной гражданки. Как уже было указано выше, суд пришёл к выводу об авторстве Шашковой О.В. на фотографию на основании пункта 7 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации. По мнению ООО «ИД «Бизнес-Среда» такой вывод основан на неверном толковании данной нормы права. Дословно пункт 7 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации гласит следующее: авторские права распространяются на часть произведения, на его название, на персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечают требованиям, установленным пунктом 3 настоящей статьи. По мнению суда из толкования данной нормы права следует, что Шашкова О.В. как персонаж (лицо, изображённое на фотографии) является обладателем авторских прав. В первую очередь необходимо задастся вопросом - обладателем каких авторских прав является Шашкова О.В. как персонаж, поскольку суд этого прямо не указывает. Но исходя из содержания обжалуемого постановления можно сделать вывод, что Шашкова О.В. как персонаж фотографии является обладателем авторских прав на данную фотографию. Между тем в пункте 7 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации речь идёт совсем об ином - о том, что авторские права могут распространяться и на персонаж, в данном случае, фотографического произведения. То есть автор произведения может обладать авторскими правами как на всё произведение в целом, так и на его персонаж, при условии, что персонаж может быть признан самостоятельным результатом творческого труда и соответствовать определённым требованиям. Является ли Шашкова О.В. в данном случае персонажем -это ещё вопрос, но главное в том, что персонаж не может быть в принципе обладателем авторских прав на произведение, поскольку сам является объектом авторских прав. Дополнительно необходимо отметить, что в материалах административного дела отсутствуют доказательства передачи газетой «------. Чебоксары» каких-либо прав на опубликованную фотографию гражданке Шашковой О.В. Из всего этого следует вывод, что поскольку у Шашковой О.В. отсутствуют авторские права на фотографическое произведение, то не может быть и речи о том, что ООО «ИД «Бизнес-Среда» нарушило авторские права данной гражданки. Это, в свою очередь, означает, отсутствие состава административного правонарушения, что влечет за собой прекращение производства по настоящему делу. Также считает, что судом при вынесении административного наказания не учтено обстоятельство того, что ООО «ИД «Бизнес-Среда» уже в следующем номере газеты «------» по просьбе Шашковой О.В. заменило фотографию в рекламе корсета, разместив фотографию иного лица. Данный факт, по мнению ООО «ИД «Бизнес-Среда» свидетельствует о малозначительности нарушения, если суд все-таки сочтет действия ООО «ИД «Бизнес-Среда» таковыми. На судебном заседании представитель ООО «ИД «Бизнес-Среда» Иванов И.Л. жалобу поддержали полностью по изложенным в ней основаниям. Шашкова О.В. на судебное заседание не явилась, представила суду письменные возражения, согласно которым упомянутые фотографические произведения были использованы ООО "ИД "Бизнес-Среда" с извлечением дохода, как без ее согласия, так и без согласия ЗАО "------". ЗАО "------": в письме от 10.11.2011 ----- (л.д. 50) заявлено о том, что все авторские права на рекламный модуль (а следовательно, и на фотографические произведения) принадлежат данному обществу; в письме от 09.12.2011 ----- (л.д. 69) сообщено, что фотографические произведения созданы творческим трудом работника общества. То обстоятельство, что она, возможно, не обладает авторскими правами на фотографическое произведение, не может служить основанием для прекращения производства но делу об административном правонарушении. Во всяком случае, как гражданин России, она имела и имеет право обратиться с жалобой в компетентный государственный орган и сообщить о ставшем ей известном факте нарушения закона. Установлено и не оспаривается, что правонарушитель использовал объект авторского права без согласия правообладателя, кем бы он ни был. Доказательств противного ООО "ИД "Бизнес-Среда" не представлено. Помимо этого, совершенное нарушение нельзя признать малозначительным, поскольку тираж газеты, в котором незаконно использован объект авторского права, составил ----- экз. Представители Управления Роскомнадзора по Чувашской Республике ФИО14 и ФИО10 на судебном заседании просили в удовлетворении жалобы отказать в связи с необоснованностью. Считают, что факт совершения вмененного административного правонарушения доказывается представленными материалами дела. Представили письменный отзыв на жалобу. Выслушав участников процесса, проверив доводы жалобы, прихожу к следующему. В соответствии со ст. 30.6 ч.3 КоАП РФ при рассмотрении жалобы на постановление по делу об административном правонарушении судья не связан доводами жалобы и проверяет дело в полном объеме, В соответствии с ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. Согласно п. 1 - 3 ст. 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат: 1) наличие события административного правонарушения; 2) лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; 3) виновность лица в совершении административного правонарушения... Согласно ст. ст. 18 и 138 Гражданского кодекса РФ к интеллектуальной собственности относятся объекты авторского права, использование которых может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя. В соответствии с пунктом 1 статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 ГК РФ в любой форме и любым не противоречащим закону способом. Статья 1276 Гражданского кодекса Российской Федерации допускает без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю фотографического произведения, произведения архитектуры или произведения изобразительного искусства, которые постоянно находятся в месте, открытом для свободного посещения, за исключением случаев, когда изображение произведения таким способом является основным объектом этого воспроизведения, сообщения в эфир или по кабелю, либо когда изображение произведения используется в коммерческих целях. Согласно ч. 1 ст. 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом. В силу положений ч. 1 ст. 1259 ГК РФ объектами авторского права являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинства и назначения произведения, а также от способа его выражения, в том числе, фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии. Из п.п. 1, 4, 9, 11 ч. 2 ст. 1270 ГК РФ следует, что использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности: воспроизведение произведения, то есть изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- или видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного и более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного и более экземпляра трехмерного произведения; импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распростри перевод или другая переработка произведения; доведение произведения до всеобщего сведения, таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения). В силу пункта 7 статьи 1259ГК РФ авторские права распространяются на часть произведения, на его название, на персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечают требованиям, установленным пунктом 3 этой статьи. Поскольку согласно пункту 3 названной статьи охране подлежат произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, то под персонажем следует понимать часть произведения, содержащую описание или изображение того или иного действующего лица в форме (формах), присущей (присущих) произведению: в письменной, устной форме, в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме и др. Охрана авторским правом персонажа произведения предполагает, в частности, что только автору или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать персонаж любым способом, в том числе путем переработки (подпункт 9 пункта 2 статьи 1270 Кодекса). Как усматривается из материалов дела, в результате рассмотрения заявлений Шашковой (Пановой) О.В. установлено, что на 3-ей странице газеты «------" от дата ----- размещена реклама ------" следующего содержания: "------. "------!" - телеведущая ------ ("Россия 1"). Скидка 20%. Заказ ------ по тел. ----- Скидка действует до 11 января 2011г.". Реклама сопровождается фотографиями телеведущей с надписями "------". Данный рекламный модуль произведен ЗАО «Телесемь в Чебоксарах» по заказу ФИО11 на основании заявки ----- от дата, являющейся приложением к договору ----- от 15.12..2009 года. Таким образом, все авторские права на рекламный модуль принадлежат ЗАО «------» как его создателю. И поэтому суд апелляционной инстанции считает, что в данном случае, вывод мирового судьи, что Шашкова О.В. как персонаж (лицо, изображенное на фотографии) является обладателем авторских прав на данную фотографию, ошибочен. Между издателем редакцией газеты «------» - ООО «Издательский дом «Бизнес-Среда» (Исполнитель) и ИП ФИО2 (Заказчик) заключен договор от дата -----, предметом которого является производство и размещение рекламы Заказчика за плату. В связи с использованием объекта авторского права, воспроизведением его в ----- экземплярах тиража газеты «------» и получением вознаграждения от заказчика исполнителем извлечен доход. Фотографические произведения (постановочные фотографии, доработанные с помощью компьютерных средств обработки фотоснимков («фотошоп») были использованы ФИО2 в рекламных целях без согласия ЗАО ------», и воспроизведены ООО «Издательский дом «Бизнес-Среда» в газете «------» в ----- от дата. Учитывая вышеизложенное, суд приходит к выводу, что действия ООО Издательский дом «Бизнес-Среда» содержит состав правонарушения, предусмотренного ст. 7.12. ч.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, в части нарушения авторских прав ЗАО «------», а не авторских прав Шашковой О.В., как указано в постановлении мирового судьи. Таким образом, прихожу к выводу, что по данному факту потерпевшей стороной является ЗАО «Телесемь в Чебоксарах». В соответствии с ст. 25.2 КоАП РФ потерпевшим является физическое лицо или юридическое лицо, которым административным правонарушением причинен физический, имущественный или моральный вред. Потерпевший вправе знакомиться со всеми материалами дела об административном правонарушении, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью представителя, обжаловать постановление по данному делу, пользоваться иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом. Дело об административном правонарушении рассматривается с участием потерпевшего. В его отсутствие дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении потерпевшего о месте и времени рассмотрения дела и если от потерпевшего не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения. Потерпевший может быть опрошен в соответствии со статьей 25.6 настоящего Кодекса. В ходе рассмотрения деле мировым судом не выяснено данное обстоятельство и ------» не привлечен в качестве потерпевшего, тем самым существенно нарушены его права, предусмотренные административным законодательством. При таких установленных обстоятельствах данное постановление мирового судьи подлежит отмене и о возвращении дела на новое рассмотрение мировому судье в связи с существенным нарушением процессуальных требований, предусмотренных административным законодательством. Согласно пункту 6 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое подлежит прекращению в случае истечения установленных статьей 4.5 КоАП РФ сроков давности привлечения к административной ответственности. В соответствии с ч.1 ст.4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст.7.12 ч.1 КоАП РФ, не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения. Срок привлечения к административной ответственности истек 21 декабря 2011 года. На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.24.5, п.3 ч.1 с.30.7 КоАП РФ, судья р е ш и л: Постановление мирового судьи судебного участка №8 Ленинского района г.Чебоксары от 09 декабря 2011 г. о привлечении ООО «Издательский дом «Бизнес-Среда» к административной ответственности по статье 7.12 ч.1 КоАП РФ и наложения штрафа в размере ----- рублей отменить и производство по делу прекратить в связи истечением срока давности привлечения к административной ответственности. Решение вступает в законную силу с момента вынесения. Судья Ю.П. Сорокин