Мировой судья - Набокова Т.А.                                                             Дело № 11 - 185/11

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

07 сентября 2011 г.                                Апелляционная инстанция Советский районный суд г.Краснодара в составе:

председательствующего:            Канаревой М.Е.

при секретаре:                              Ешуговой С.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании частную жалобу ДД.ММ.ГГГГ на определение мирового судьи судебного участка № 34 Карасунского внутригородского округа г. Краснодара от 09.08.2011 г. о выдаче дубликата исполнительного листа по делу по иску ОАО «Краснодарэлектростройконструкция» к Ломакиной Ирине Евгеньевне о возмещении ущерба, причиненного работником,

У С Т А Н О В И Л А:

Определением мирового судьи с/у № 34 Карасунского внутригородского округа г. Краснодара от 09.08.2011 г. по делу по иску ОАО «Краснодарэлектростройконструкция» к Ломакиной И.Е. о возмещении ущерба, причиненного работником, выдан дубликат исполнительного листа по решению мирового судьи от 28.11.2005 г.

Не согласившись с указанным определением, Ломакина И.Е. подала на него частную жалобу.

В судебном заседании представитель Ломакиной И.Е. по доверенности Стаценко М.В. в судебном заседании пояснила, что ее доверительница не была извещена о времени и месте проведения судебного заседания надлежащим образом, поскольку в соответствии с оттиском штампа на конверте, судебное извещение прибыло в почтовое отделение по месту жительства заявительницы 08.08.2011 г., а самой Ломакиной И.Е. оно было доставлено в день проведения судебного заседание, т.е. 90.08.2011 г., в связи с чем она не имела достаточного срока для подготовки к делу и была лишена возможности своевременно явится в суд, кроме того, не соответствует обстоятельствам вывод суда о том, что исполнительный лист был утерян и взыскатель имеет право на обращение в суд за выдачей дубликата исполнительного листа, просила суд отменить определение мирового судьи от 09.08.2011 г. и разрешить вопрос по существу.

Представитель ОАО «Краснодарэлектростройконструкция» по доверенности Елагин Б.В. в судебном заседании против отмены определения возражал. Просил учесть, что исполнительное производство повторно возбуждалось в августе 2007 г еже после того, как взыскатель в октябре 2006 г получил исполнительный лист.

Выслушав стороны, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.

В судебном заседании установлено, что решением мирового судьи с/у № 34 Карасунского внутригородского округа г. Краснодара от 28.11.2005 г. с Ломакиной И.Е. в пользу ОАО «Краснодарэлектростройконструкция» в счет возмещения ущерба взыскано 120.000 руб. а также 2.800 руб. в счет оплаты гос. пошлины.

Определением мирового судьи с/у № 34 Карасунского внутригородского округа г. Краснодара от 09.08.2011 г. удовлетворенны требования представителя ОАО «Краснодарэлектростройконструкция» и выдан дубликат исполнительного листа по настоящее делу.

Суд обращает внимание, что в обжалуемом определении указано, что стороны надлежащим образом были извещены о дне, времени и месте слушания дела, однако в судебное заседание не явились, при этом сведения о надлежащем извещении в материалах дела отсутствуют.

В соответствии с п.2 ч. 2 ст. 364 ГПК РФ решение суда первой инстанции подлежит отмене независимо от доводов кассационных жалобы, представления в случае, если: дело рассмотрено судом в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных о времени и месте судебного заседания.

Таким образом, мировым судьей, неправильно применены нормы процессуального права, в связи с чем, апелляционная инстанция считает, что оспариваемое определение мирового судьи подлежащим отмене.

Разрешая заявленные требования представителя ОАО «Краснодарэлектростройконструкция» о выдаче дубликата исполнительного листа апелляционная инстанция приходит к следующему.

В соответствии с ч. 2 ст. 21 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" исполнительные листы, выдаваемые на основании судебных актов, за исключением исполнительных листов, указанных в частях 2, 4 и 7 настоящей статьи, могут быть предъявлены к исполнению в течение трех лет со дня вступления судебного акта в законную силу или окончания срока, установленного при предоставлении отсрочки или рассрочки его исполнения.

Согласно ст. 22 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" срок предъявления исполнительного документа к исполнению прерывается:

1) предъявлением исполнительного документа к исполнению;

2) частичным исполнением исполнительного документа должником (ч. 1 п.п. 1-2).

После перерыва течение срока предъявления исполнительного документа к исполнению возобновляется. Время, истекшее до прерывания срока, в новый срок не засчитывается (ч. 2).

В случае возвращения исполнительного документа взыскателю в связи с невозможностью его исполнения срок предъявления исполнительного документа к исполнению исчисляется со дня возвращения исполнительного документа взыскателю (ч. 3).

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 46 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" исполнительный документ, по которому взыскание не производилось или произведено частично, возвращается взыскателю: 1) по заявлению взыскателя.

В судебном заседании установлено, что согласно заявлению представителя ОАО «Краснодарэлектростройконструкция» от 16.10.2006 г. исполнительный лист № 02-948 от 28.11.2005 г. был получен им на руки в службе судебных приставов (л.д. 22).

Апелляционная инстанция обращает внимание, что в вышеуказанном заявлении нет сведений о том, по каким основаниям взыскатель получает исполнительный лист.

Как следует из письма Старшего судебного пристава УФССП по КК ОСП по Карасунскому внутригородскому округу г. Краснодара № 77368 от 15.07.2011 г. исполнительный лист № 02-948 от 28.11.2005 г. о взыскании 128.000 руб. в отношении Ломакиной И.Е. в пользу ОАО «Краснодарэлектростройконструкция» поступил в ОСП по КАО г. Краснодара 01.08.2007 г., на основании вышеуказанного исполнительного документа было возбужденно исполнительное производство № 15-17543-С0ЮФ/07, в 2007 г. указанное исполнительное производство было окончено, руководствуясь п. 3 ст. 46 ФЗ «Об исполнительном производстве» и возвращено взыскателю.

Согласно п. 3 ч. 1 ст. 46 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" исполнительный документ, по которому взыскание не производилось или произведено частично, возвращается взыскателю:…

3) если невозможно установить местонахождение должника, его имущества либо получить сведения о наличии принадлежащих ему денежных средств и иных ценностей, находящихся на счетах, во вкладах или на хранении в банках или иных кредитных организациях, за исключением случаев, когда настоящим Федеральным законом предусмотрен розыск должника или его имущества.

Принимая во внимание, что апелляционной инстанции не представлены доказательства, свидетельствующие о том, что исполнительный лист был возвращен взыскателю в 2007 г в установленном порядке.

        На основании ст. 430 ГПК РФ в случае утраты подлинника исполнительного листа или судебного приказа (исполнительных документов) суд, принявший решение, вынесший судебный приказ, может выдать дубликаты исполнительных документов.

Принимая во внимание установленные обстоятельства, суд приходит к выводу об утере подлинника исполнительного листа № 02-948 от 28.11.2005 г. о взыскании 128.000 руб. в отношении Ломакиной И.Е. в пользу ОАО «Краснодарэлектростройконструкция» и находит основания для удовлетворения заявленных представителем ОАО «Краснодарэлектростройконструкция» требований о выдаче дубликата исполнительного листа.

На основании изложенного, ч. 2 ст. 21, ст. 22, п.п. 1, 3 ч. 1 ст. 46 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" и руководствуясь ст.ст. 333-335, 430, п.2 ч. 2 ст. 364 ГПК РФ, апелляционная инстанция

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Определение мирового судьи с/у № 34 Карасунского внутригородского округа г. Краснодара от 09.08.2011 г. по делу по иску ОАО «Краснодарэлектростройконструкция» к Ломакиной И.Е. о возмещении ущерба, причиненного работником, о выдаче дубликата исполнительного дубликата листа отменить.

Выдать ОАО «Краснодарэлектростройконструкция» дубликат исполнительного листа по решению мирового судьи с/у № 34 Карасунского внутригородского округа г. Краснодара от 28.11.2005 г. по делу по иску ОАО «Краснодарэлектростройконструкция» к Ломакиной Ирине Евгеньевне о возмещении ущерба, причиненного работником.

Апелляционное определение вступает в законную силу со дня его принятия.

        Судья: