Судья Ермак А.Г.
Председательствующий Сухорукова Г.М.
Докладчик Савочкина Е.Н.
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
суда надзорной инстанции
03 декабря 2010 года г.Владивосток
Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Титова Н.П.,
членов президиума Семенцовой Л.К., Попова В.Н., Паташниковой Л.И., Бондаренко Т.В., Украинской Т. И., Хребтовой Н.Л.,
при секретаре Сыромолот О.А.
рассмотрел надзорную жалобу осуждённого Тарасенко Валентина Геннадьевича о пересмотре приговора Ханкайского районного суда Приморского края от 02 февраля 2009 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 23 марта 2009 года.
Приговором Ханкайского районного суда Приморского края от 02 февраля 2009 года
Тарасенко Валентин Геннадьевич, 16 декабря 1987 года рождения, уроженец с.Камень-Рыболов Ханкайского района Приморского края, ранее не судимый,
осуждён по ч.3 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ с учетом ст.ст.62, 66 УК РФ с применением ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 23 марта 2009 года приговор оставлен без изменений
Этим же приговором осуждён Овчаров Р.И., надзорное производство в отношении которого не возбуждалось.
В надзорной жалобе осуждённый выразил несогласие с приговором, указывая на провокацию со стороны работников правоохранительных органов на совершение им преступления, оспаривает правильность квалификации содеянного, так как считает, что его действия, за которые он осуждён по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ и ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, следует квалифицировать, как единое преступление. В связи с чем, просит о переквалификации действий и смягчении назначенного наказания.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Пятаковой Е.В., изложившей материалы уголовного дела, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, мнение заместителя прокурора Приморского края Рябова Н.А., полагавшего судебные решения изменить, президиум
У С Т А Н О В И Л:
Тарасенко В.Г. признан виновным и осуждён за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, и за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере.
Преступления совершены 12 мая 2008 года в период с 17 часов 30 минут до 18 часов 30 минут в отношении наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) весом 11,88 грамма, 19 мая 2008 года в период с 17 часов 40 минут до 18 часов 39 минут в отношении наркотического средства гашиша (анаши) весом 3,58 грамма, 29 мая 2008 года в период с 16 часов 30 минут до 17 часов 40 минут в отношении наркотического средства гашиша (анаши) весом 1,83 грамма, 03 июня 2008 года в период с 14 часов 40 минут до 15 часов 20 минут в отношении наркотического средства гашиша (анаши) весом 0,68 грамма, 03 июня 2008 года в период с 15 часов 30 минут до 16 часов 10 минут в отношении наркотического средства гашиша (анаши) весом 4,91 грамма, в с.Камень Рыболов Ханкайского района Приморского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Проверив материалы дела, изучив доводы надзорной жалобы, президиум находит приговор в отношении Тарасенко В.Г. изменить по следующим основаниям.
В соответствии с ч.1 ст.409, ч.3 ст.379, п.3 ст.382 УПК РФ основаниями для изменения приговора в надзорном порядке является неправильное применение уголовного закона, выразившееся в назначении более строгого наказания, чем предусмотрено соответствующей статьёй Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации.
Согласно приговору Тарасенко В.Г. осуждён, в том числе, по ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ с учетом ст.ст.62, 66 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа.
Санкция п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от пяти до двенадцати лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до трех лет либо без такового.
В силу ч.2 ст.66 УК РФ срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление.
В силу п.«и» ч.1 ст.61 УК обстоятельством, смягчающим наказание Тарасенко В.Г. признано активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления в период предварительного расследования.
Обстоятельств, отягчающих наказание Тарасенко В.Г., предусмотренных ст.63 УК РФ, судом не установлено.
В соответствии с ч.1 ст.62 УК РФ (в редакции закона на момент постановления приговора), при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» ч.1 ст.61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не может превышать 3/4 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ (то есть ? от ? санкции ч.2 ст.228.1 УК РФ, 12:2:4х3 = 4 года 6 месяцев). Судом данное требование закона было нарушено.
Кассационная инстанция данное нарушение оставила без внимания.
В настоящий момент в ст.62 УК РФ Федеральным законом №141-ФЗ от 29 июня 2009 года внесены изменения, снизившие размер максимально возможного наказания при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п.«и» ч.1 ст.61 УК РФ и отсутствии отягчающих обстоятельств, что, в соответствии со ст.10 УК РФ, должно иметь обратную силу в отношении Тарасенко В.Г.
Положенные в основу обвинительного приговора доказательства собраны с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства и Федерального закона от 12 августа 1995 года №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», оснований сомневаться в их законности и достаточности при установлении вины Тарасенко В.Г. в совершённом не имеется.
Ссылка автора жалобы на то, что в отношении него сотрудниками милиции проводилась провокация, несостоятельна, так как в соответствии с п.1 ч.2 ст.7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», основаниями для проведения оперативно-розыскных мероприятий являются ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела. Проверочная закупка средств, свободная реализация которых запрещена, либо оборот которых ограничен, проводится на основании постановления, утверждённого руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность (ст.8 Закона). В подтверждение обоснованности обвинения и проведения оперативно-розыскных мероприятий судом исследовались материалы ОРМ о проведении проверочной закупки наркотических средств.
Доводы осуждённого об отсутствии у него умысла на сбыт наркотических средств опровергаются, как собственными показаниями, в которых осуждённый подтвердил, что делил имеющийся у него наркотик на части, продавая его 19 мая, 29 мая и 03 июня 2008 года, оставшийся наркотик был у него изъят сотрудниками правоохранительных органов; показаниями свидетеля ФИО12, указавшего, что он участвовал в проведении проверочной закупки, приобретая у Тарасенко В.Г. свертки с наркотическим средством, которые впоследствии добровольно выдавал сотрудникам правоохранительных органов, что объективно подтвердили свидетели ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17, ФИО18, участвовавшие в проведении оперативно-розыскных мероприятий; а также показаниями свидетеля ФИО19, который подтвердил, что при освещении денег, изъятых у Тарасенко В.Г., как и его рук, ультрафиолетовым осветителем, наблюдалось свечение ярко-желтого цвета.
Исследованные показания согласуются с письменными материалами дела: постановлениями о проведении оперативно-розыскных мероприятий согласно поступившей информации о сбыте Тарасенко В.Г. наркотических средств; актами осмотра, пометки и вручения денежных средств; актами осмотра лица, согласно которым закупщик осмотрен в присутствии понятых, а по возвращении, добровольно выдавал свертки с веществом, принадлежность которого к наркотическому подтверждена имеющимися заключениями химических экспертиз; заключением эксперта, согласно которому на всех банкнотах банка России, изъятых у Тарасенко В.Г. 03 июня 2008года, и на смывах с рук Тарасенко В.Г. имеются следовые количества вещества, сходного по составу с представленным на исследование образцом специального химического вещества.
Таким образом, совокупность исследованных судом доказательств, которым дана надлежащая оценка, указывает на виновность осуждённого в совершенных им преступлениях.
Доводы жалобы Тарасенко В.Г. о необходимости квалификации содеянного им по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 и ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, как единого преступления, необоснованны. В соответствии с требованиями ст.405 УПК РФ суд надзорной инстанции не вправе ухудшить положение осуждённого, в связи с чем, действия Тарасенко В.Г. квалифицированные судом первой инстанции, как приготовление к преступлению не могут быть переквалифицированы на покушение. Кроме того, судом было обоснованно установлено, что 12 мая, 29 мая и 03 июня 2008 года действия Тарасенко В.Г. при наличии единого умысла на сбыт наркотического средства в крупном размере были непосредственно направлены на сбыт данного средства в несколько приемов, однако действия не были доведены до конца по независящим от виновного обстоятельства, так как наркотические средства были изъяты из незаконного оборота сотрудниками правоохранительных органов. Изъятое же наркотическое средство весом 4,91 грамма в крупном размере было лишь приготовлено им к сбыту, и было изъято в ходе проведённого личного обыска осуждённого.
В связи с чем, квалификация содеянного дана верная, оснований для её изменения не усматривается.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407, 408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Приговор Ханкайского районного суда Приморского края от 02 февраля 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 23 марта 2009 года в отношении Тарасенко Валентина Геннадьевича изменить.
Снизить наказание, назначенное Тарасенко Валентину Геннадьевичу по ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, с учетом ст.62 (в ред. от 29 июня 2009 года), ст.66 УК РФ до 4 лет лишения свободы без штрафа.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1; ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1; ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ окончательно назначить наказание в виде 5 лет 5 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий Н.П. Титов