Судья Дергунова И.В.
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
суда надзорной инстанции
г.Владивосток 17 декабря 2010 года
Президиум Приморского краевого суда в составе:
Председательствующего А.А.Хижинскогочленов президиума: Н.П.Титова, Л.К.Семенцовой, Попова В.Н., Л.И. Паташниковой, Н.Л.Хребтовой, Т.И. Украинской Т.И.при секретаре Сыромолот О.А.
Рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Кривоборского С.А. о пересмотре приговора Арсеньевского городского суда от 29 июня 2009 года, которым
Кривоборский Сергей Александрович, 29 мая 1976 года рождения, родившийся в г. Арсеньеве Приморского края,
судимый 22.10.08 г. Уссурийским городским судом по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года,
осужден:
за три преступления предусмотренные ч.3 ст. 30 УК РФ, ч.1 ст. 228.1 УК РФ, совершенные 11.10.08 г., 14.10.08 г. и 23.10.08 г., к 5 годам лишения свободы за каждое;
по ч.1 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы;
по ч.1 ст. 232 УК РФ к 3 годам лишения свободы.
На основании ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений от 11.10.08 г. и 14.10.08 г. назначено 6 лет лишения свободы.
Согласно ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Уссурийского городского суда от 22.10.08.
На основании ч.5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Уссурийского городского суда от 22.10.08 г., к отбытию назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 10000 рублей.
На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений от 23.10.08 г., 05.11.08 г, предусмотренного ч.1 ст. 232 УК РФ назначено 7 лет лишения свободы.
На основании ст.70 УК РФ к наказанию, назначенному по совокупности преступлений и на основании ч.5 ст. 69 УК РФ, частично присоединить наказание, назначенное по совокупности преступлений на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по преступлениям по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ от 23.10.08 г., по ч.1 ст. 228.1 УК РФ, окончательно назначено 8 лет лишения свободы со штрафом в размере 10000 рублей в доход государства, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В кассационном порядке приговор не обжалован.
В надзорной жалобе осужденный просит изменить приговор, снизить наказание, указывая на то, что назначенное наказание является несправедливым чрезмерно суровым, что ему неправильно определен вид режима исправительного учреждения, так как он должен отбывать наказание в исправительной колонии общего режима. Суд необоснованно описывая преступные действия признанные доказанными, указал о том, что он незаконно приобретал и хранил наркотические средства с целью сбыта, однако такое обвинение ему не предъявлялось. Суд не установил конкретное время приобретения наркотических средств. Оспаривает вывод суда о самостоятельной квалификации его действий по каждому преступлению, ссылаясь на то, что у него имели место тождественные действия, поэтому они должны квалифицироваться одним составом. Также не согласен с выводом суда о доказанности его вины по преступлению, совершенному 05.11.08 г., поскольку вывод суда основан на противоречивых показаниях свидетеля И.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Познер Г.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, доводы надзорной жалобы осужденного и мотивы постановления о возбуждении надзорного производства; мнение заместителя прокурора Приморского края В.И.Богомолова, полагавшего изменить приговор, президиум
У С Т А Н О В И Л:
Согласно приговору, Кривоборский С.А. осужден за покушения на незаконный сбыт наркотического средства - героина, совершенные им: 11.10.08 г. - 0,28 г., 14.10.08 г. - 0,17г., 23.10.08 г.- 0,12г. при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Каждое действие осужденного квалифицировано по ст. 30 ч.3, ч.1 ст. 228.1 УК РФ - покушение на сбыт наркотического средства.
Он же 05.11.08г. сбыл И. за 1000 рублей инъекционный шприц, емкостью 1 мл с раствором наркотического средства - героин весом 0, 50 г, постоянной массой в сухом виде 0, 07 г.
Указанное действие Кривоборского С.А. квалифицировано по ст. 228.1 ч.1 УК РФ - сбыт наркотического средства.
Он же в период с 11.10.08 г. по 01.11.08 г., проживая в кв.149 дома 37 по ул. Октябрьской в г. Арсеньеве, неоднократно - 5 раз, а именно: 11.10,08 г., 14.10.08 г., 23.10.08 г., 25.10.08 г. и 01.11.08 г. - представлял свою квартиру для потребления наркотического средства лицам, потребляющим наркотическое средство.
Эти действия осужденного квалифицированы по ст. 232 ч.1 УК РФ - содержание притона для потребления наркотических средств,
Проверив материалы уголовного дела, рассмотрев надзорную жалобу осужденного, президиум находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
Судом установлено, что Кривоборским совершено 5 преступлений, два из которых до вынесения приговора от 22.10.08 г., а три - после.
Учитывая, что по приговору от 22.10.08 г. Кривоборский осужден к лишению свободы условно, то совершение им трёх преступлений, после 22.10.08 г., влечёт безусловную отмену условного осужденного, и назначения окончательного наказания по совокупности приговоров, а именно по правилам ст. 70 УК РФ.
При изложенных обстоятельствах, суду следовало сначала назначить наказание за каждое преступление, затем по совокупности преступлений по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ, и окончательное наказание назначить в соответствии с требованием ст. 70 УК РФ.
Оснований для назначения наказания по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ у суда не имелось, поскольку по приговору от 22.20.08 г. Кривоборский осуждался к условной мере наказания, а по настоящему приговору ему назначалось наказание в виде реального лишения свободы, что исключает возможность их сложения.
Неправильное применение уголовного закона, влечёт снижение назначенного наказания.
Кроме того, вывод суда о направлении Кривоборского для отбывания наказания в исправительную колонию строгого режима не соответствует уголовному закону.
Из приговора следует, что Кривоборский С.А. осужден за совершение тяжких преступлений, в его действиях отсутствует рецидив преступлений, ранее он не отбывал наказание в места лишения свободы.
При таких обстоятельствах, учитывая ст. 69 ч.5 УК РФ, а также указание о присоединение этого наказания при назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ.
Наказание, назначенное на основании ст.70 УК РФ снизить до 7 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 10000 рублей.
Местом отбывания наказания назначить исправительную колонию общего режима.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Председательствующий А.А.Хижинский
Копия верна
Судья Приморского краевого суда Г.А.Познер