Судья Гончарук А.С. ( приговор)
Судья Гончарук А.С. ( постановление)
Пред. Сухорукова Г.М.
Док. Радул Л.И.
П О С Т А Н О В Л Е Н И Есуда надзорной инстанции
г.Владивосток 08 апреля 2011 года
Президиум Приморского краевого суда в составе:
председательствующего А.А.Хижинского,
членов президиума: Н.П.Титова, В.Н.Попова, Л.К. Семенцовой, Паташниковой Л.И., Бондаренко Т.В., Кучинской Е.В., Хребтовой Н.Л., Украинской Т.И.
при секретаре Сыромолот О.А.
рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Приморского края В.И. Богомолова о пересмотре приговора Спасского районного суда от 23 января 2008 года, постановления Спасского районного суда от 25 мая 2009 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 27 июля 2009 года, которым
Цыганенко Виктор Иванович, родившийся 30 июля 1985 года в с Гайворон Спасского района Приморского края, не судимый,
осужден к лишению свободы:
по ст. 228 ч. 1 УК РФ (события 05.09.2007) к 2 годам,
по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. «б» УК РФ (события 06.09.2007) к 6 годам,
по ст. 228 ч. 2 УК РФ (события 19.09.2007) к 4 годам,
по ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч. 2 п. «б» УК РФ (события 20.09.2007) к 6 годам.
На основании ст.69 ч. 3 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, окончательно к отбытию назначено 7 лет лишения свободы.
Согласно ст. 73 УК РФ, назначенное наказание признано считать условным с испытательным сроком 5 лет.
В кассационном порядке приговор не обжалован.
Постановлением Спасского районного суда от 25.05.2009 условное осуждение Цыганенко отменено, он направлен для отбывания наказания в исправительную колонию строгого режима сроком на 7 лет.
Определением судебной коллегии по уголовным Приморского краевого суда от 27.07.2009 постановление оставлено без изменения.
В надзорном представлении прокурор просит изменить все состоявшиеся судебные решения, исключить из приговора, как излишне вменённое, указание об осуждении Цыганенко В.И. по ст. 228 ч.1 УК РФ, а также из обвинения по ст. 228 ч.2 УК РФ указание на незаконное приобретение, хранение и изготовление без цели сбыта наркотического средства гашишного масла, содержащего в качестве наполнителя табак, общим весом не менее 8,1 г., где чистый вес гашишного масла( масла каннабиса) составлял не менее 1, 35 г и снизить наказание.
От участия в рассмотрении надзорного представления судом надзорной инстанции осужденный Цыганенко В.И. письменно отказался, и этот отказа не противоречит закону. В тоже время, его отказ от защитника не может быть удовлетворен, поскольку в суде принимает участие прокурор, и для соблюдения принципа состязательности сторон, президиум считает необходимым участие адвоката.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Познер Г.А., изложившей обстоятельства дела; содержание приговора, постановления и кассационного определения; доводы надзорного представления, мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства; мнение адвоката Чебуниной Ю.П., поддержавшей полностью доводы представления и просившей о снижении наказания, назначенного Цыганенко В.И.; мнение заместителя прокурора Приморского края В.И.Богомолова, полагавшего изменить приговор по доводам представления, президиум
У С Т А Н О В И Л:
Цыганенко В.И. осужден за незаконное приобретение, хранение, изготовление без цели сбыта 05.09.2007 гашишного масла (масла каннабиса) весом не менее 1,68 г., содержащего в качестве наполнителя табак общим весом не менее 5,6 г., в крупном размере.
Указанные действия квалифицированы по ч.1 ст. 228 УК РФ – незаконное приобретение, хранение, изготовление без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.
Он же осужден за покушение на сбыт 06.09.2007 наркотического средства в крупном размере, приобретенного им 05.09.2007 – гашишного масла, содержащего в качестве наполнителе табак, весом не менее 5, 6 г, где чистый вес гашишного масла составлял 1, 68 г.
Эти действия осужденного квалифицированы по ч.3 ст.30, ст. 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ
Кроме того, он осужден за незаконное приобретение, хранение, изготовление без цели сбыта 19.09.2007 гашишного масла (масла каннабиса) весом не менее 1,35 г, содержащего в качестве наполнителя табак общим весом не менее 8,1 г, в крупном размере, наркотического средства - каннабис (марихуаны) весом 283,08 г и 4 растений конопли, содержащих тетрагидроканнабинол, весом 705 г; и за покушение на сбыт 20.09.2007 части наркотического средства приобретенного им 19.09.2007 - гашишного масла (масла каннабиса) весом не менее 1,35 г, содержащего в качестве наполнителя табак общим весом не менее 8,1 гр.
Указанные действия квалифицированы по ч.2 ст. 228 УК РФ - незаконное приобретение, хранение, изготовление без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере; по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ - покушение на сбыт наркотического средства в особо крупном размере.
Проверив материалы уголовного дела, рассмотрев доводы представления, президиум находит их обоснованными, а приговор и последующие судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.
Из показаний осужденного Цыганенко В.И., данных им в ходе предварительного следствия, которые наряду с другими доказательствами, положены в основу обвинительного приговора, следует, что он заранее договаривался с парнем по имени «Николай» о продаже наркотического средства, заранее им изготовленного для этой цели. Таким образом, 06.09.2007 и 20.09.2007 он сбывал наркотические средства, приготовленные соответственно накануне 05.09.2007 и 19.09.2007 (т. 1 л.д. 143-148, т. 2 л.д. 72-77).
Иных доказательств подтверждающих либо опровергающих показания осужденного в части формирования умысла на сбыт наркотического средства в деле не имеется.
Из протокола судебного заседания следует, что Цыганенко В.И. вину по предъявленному обвинению признал в полном объёме, отказался от дачи показаний в суде и подтвердил все свои показания данные им в ходе предварительного следствия. (т.2 л.д. 179)
Указанные обстоятельства ставят под сомнение вывод суда о том, что наркотическое средство - гашишное масло, содержащее в качестве наполнителя табак, общим весом не менее 5,6 г. Цыганенко с 5 по 6 сентября 2007 года хранил без цели сбыта.
Учитывая изложенное, президиум считает необходимым исключить из приговора указание об осуждении Цыганенко В.И. по ч.1 ст. 228 УК РФ, как излишне вменённое.
Доводы прокурора об исключении из объёма обвинения по ч.2 ст. 228 УК РФ указание на незаконное приобретение, хранение, изготовление наркотического средства - гашишного масла (масла каннабиса) весом не менее 1,35 г. содержащего в качестве наполнителя табак общим весом не менее 8,1 гр. также являются обоснованными, поскольку все действия обвиняемого свидетельствуют о направленности его умысла на сбыт.
На основании изложенного, назначенное осужденному наказание подлежит снижению.
Руководствуясь ст.407, 408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Приговор Спасского районного суда от 23 января 2008 года, постановление Спасского районного суда от 25 мая 2009 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 27 июля 2009 года в отношении осужденного Цыганенко Виктора Ивановича – изменить.
Исключить из приговора указание об осуждении Цыганенко В.И. по ч.1 ст. 228 УК РФ.
Исключить из объёма обвинения по ч.2 ст. 228 УК РФ указание о незаконном приобретении, хранении и изготовлении без цели сбыта наркотического средства гашишного масла, содержащего в качестве наполнителя табак, общим весом не менее 8,1 г., где чистый вес гашишного масла( масла каннабиса) составлял не менее 1, 35 г.
Назначенное наказание по ч.2 ст. 228 УК РФ снизить до 3 лет 9 месяцев лишения свободы.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ, путём частичного сложения наказаний, назначенных по совокупности: двух преступлений, предусмотренных ч.3, ч.2 ст. 228 УК РФ, окончательно к отбытию назначить 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части состоявшиеся судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий А.А.Хижинский