Судья Соловьева О.В. (приговор)
Судья Кравчук Е.В. (постановление)
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
суда надзорной инстанции
г.Владивосток 20 мая 2011 года
Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Хижинского А.А.,
членов президиума Попова В.Н., Семенцовой Л.К., Кучинской Е.В., Паташниковой Л.И., Хребтовой Н.Л., Украинской Т.И.,
с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И.,
при секретаре Соколовой Е.Н.,
рассмотрел уголовное дело и материал по надзорной жалобе осуждённого Нестерова ... о пересмотре приговора Ленинского районного суда г.Владивостока Приморского края от 25.11.03, постановления судьи Партизанского районного суда Приморского края от 06.07.04.
25.11.03 Ленинским районным судом г.Владивостока Приморского края
Нестеров ..., родившийся 13.11.71 ... судимый
26.09.96 ... городским судом Приморского края по ст.145 ч.2 УК РСФСР с применением ст.43 УК РСФСР к 2 годам лишения свободы на основании ст.44 УК РСФСР условно с испытательным сроком на 2 года;
15.09.97 ... городским судом Приморского края по ст.30 ч.3,158 ч.2 п.»а,б,в», 167 ч.1 и с учетом ст.70 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освобожден 02.02.2000 из ИК-26 по отбытии срока наказания;
осуждён по ст.111 ч.4 УК РФ к 11 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.
В кассационном порядке приговор не обжаловался.
Постановлением судьи Партизанского районного суда Приморского края Кравчук Е.В. от 06.07.04 приговор от 25.11.03 приведен в соответствие с ФЗ №162 от 08.12.03 – исключено указание о наличии в действиях Нестерова особо опасного рецидива преступлений и местом отбывания наказания определена ИК строгого режима. В остальном приговор оставлен без изменения.
В кассационном порядке постановление не обжаловалось.
В надзорной жалобе осуждённый Нестеров, не оспаривая своей вины в совершении преступления, предусмотренного ст.111 ч.4 УК РФ, просит приговор и постановление изменить, исключить указание на погашенную судимость по приговору от 15.09.97, которая учтена при назначении ему наказания, снизив срок назначенного ему наказания.
Осужденный Нестеров ... от участия в рассмотрении надзорной жалобы и назначения ему защитника письменно отказался, и этот отказ не противоречит закону. В то же время его отказ от защитника не может быть удовлетворен, поскольку в судебном заседании принимает участие прокурор, и для соблюдения принципа уголовного судопроизводства состязательности сторон президиум считает необходимым участие адвоката.
Заслушав доклад члена президиума Приморского краевого суда Бондаренко Т.В., изложившей уголовное дело и материал, доводы надзорной жалобы, основания возбуждения надзорного производства, пояснения адвоката Николаева ...., представившего ордер №..., в поддержание доводов надзорной жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего приговор и постановление в отношении Нестерова изменить, президиум
У С Т А Н О В И Л:
Как следует из приговора от 25.11.03, при назначении Нестерову наказания суд учел наличие непогашенной судимости, что образует особо опасный рецидив совершенных им преступлений, а также общественную опасность содеянного, являющегося особо тяжким преступлением, признание вины и раскаяние, его личность, отсутствие постоянного места жительства и работы.
При рассмотрении ходатайства о приведении приговора в соответствие с внесенными в УК РФ изменениями суд пришел к выводу об отсутствии в действиях Нестерова особо опасного рецидива преступлений, в связи с чем изменил вид режима исправительной колонии, однако не обсуждал вопрос о смягчении ему назначенного с учетом этого рецидива преступлений срока лишения свободы.
Проверив уголовное дело и материал, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит, что приговор и постановление подлежат изменению по следующим основаниям.
Преступление, предусмотренное ст.111 ч.4 УК РФ, Нестеров совершил 22.06.03.
Согласно ст.86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой и средней тяжести, – по истечении трех лет после отбытия наказания.
По приговору от 15.09.97 Нестеров осужден за преступления небольшой (ст.111 ч.4 УК РФ.
В связи с чем судимость по приговору от 15.09.97 ошибочно указана во вводной части приговора и необоснованно учтена при решении вопроса о наличии в действиях Нестерова особо опасного рецидива преступлений.
Кроме того, суд в нарушение требований действующего закона учел при назначении Нестерову наказания отсутствие у него постоянного места жительства и работы.
Как следует из материалов уголовного дела, на момент его возбуждения и до дачи объяснений Нестеровым органы предварительного следствия не располагали данными о лице, совершившем преступлении.
На л.д. ... имеется объяснение Нестерова от 22.06.03, в котором он подробно рассказал об обстоятельствах совершенного им преступления. В силу ст.61 УК РФ это объяснение могло быть расценено судом, как активное способствование раскрытию и расследованию преступления либо явка с повинной, признано смягчающим наказание обстоятельством, но этот вопрос судом не обсуждался.
В ходе предварительного следствия и в судебном заседании Нестеров полностью признал себя виновным по предъявленному обвинению.
При таких обстоятельствах президиум считает необходимым изменить приговор, смягчить назначенное Нестерову наказание.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407,408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Приговор Ленинского районного суда г.Владивостока Приморского края от 25.11.03, постановление Партизанского районного суда Приморского края от 06.07.04 в отношении Нестерова ... изменить.
Исключить указание на то, что суд учел при назначении Нестерову наказания отсутствие у него постоянного места жительства и работы.
Признать смягчающим наказание Нестерова обстоятельством его активное способствование раскрытию и расследованию преступления.
Снизить Нестерову срок наказания по ст.111 ч.4 УК РФ до 10 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор и постановление оставить без изменения.
Председательствующий А.А. Хижинский