Председательствующий
и докладчик Сухорукова Г.М.
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
суда надзорной инстанции
г.Владивосток 20 мая 2011 года
Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Хижинского А.А.,
членов президиума Попова В.Н., Семенцовой Л.К., Кучинской Е.В., Паташниковой Л.И., Хребтовой Н.Л.,
с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И.,
при секретаре Соколовой Е.Н.,
рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И. об отмене кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 19.05.08 в отношении Толкачева ....
24.03.08 Спасским районным судом Приморского края
Толкачев ..., родившийся 03.02.82 ..., судимый
18.01.01 ... городским судом Приморского края по ст.158 ч.2 п.«в,г» УК РФ, с применением ст.73 УК РФ, к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;
25.07.01 ... районным судом Приморского края с учётом изменений, внесённых ... районным судом Приморского края 10.08.04, по ст.69 ч.2 УК РФ, в соответствии со ст.70 УК РФ, окончательно к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, освобождённый 19.01.07 по отбытию срока;
осуждён по ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п.«б» УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа, по ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п.«г» УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа. На основании ст.69 ч.3 УК РФ, по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний, окончательно к 9 годам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
По приговору также осуждён ФИО10
19.05.08 судебной коллегией по уголовным делам Приморского краевого суда приговор в отношении Толкачёва изменён, признано в качестве обстоятельства, смягчающего наказание признание вины и наказание по ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п.«б» УК РФ снижено до 5 лет 6 месяцев лишения свободы. При применении ст.69 ч.3 УК РФ наказание снижено до 8 лет 6 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения. В отношении ФИО10 приговор отменён, направлен на новое судебное рассмотрение.
В надзорном представлении поставлен вопрос об отмене кассационного определения в связи с нарушением закона при назначении Толкачеву наказания с направлением уголовного дела на новое кассационное рассмотрение.
Осужденный Толкачев ... от участия в рассмотрении надзорного представления прокурора и назначения ему защитника письменно отказался, и этот отказ не противоречит закону. В то же время его отказ от защитника не может быть удовлетворен, поскольку в судебном заседании принимает участие прокурор, и для соблюдения принципа уголовного судопроизводства состязательности сторон президиум считает необходимым участие адвоката.
Заслушав доклад члена президиума Приморского краевого суда Бондаренко Т.В., изложившей материалы уголовного дела, доводы надзорного представления, основания возбуждения надзорного производства, пояснения адвоката Николаева ...., представившего ордер № ..., в поддержание доводов надзорного представления прокурора, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего кассационное определение в отношении Толкачева изменить, президиум
У С Т А Н О В И Л:
Согласно приговору Толкачев 21.09.07 возле д.... по ул.... в с.... Спасского района Приморского края сбыл (продал) наркотическое средство - каннабис (марихуану), сухой массой 34,42 грамма ФИО15, действовавшему в соответствии с ФЗ РФ «Об оперативно-розыскной деятельности».
Он же 18.10.07 возле д.... по ул.... в с.... Спасского района сбыл (обменял) наркотическое средство - масло каннабиса (гашишное масло), сухой массой 536,4 грамма на автомашину «Тойота ...» стоимостью 220 000 рублей ФИО15, действовавшему в соответствии с ФЗ РФ «Об оперативно-розыскной деятельности».
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорного представления, президиум находит, что приговор и кассационное определение подлежат изменению по следующим основаниям.
Рассматривая доводы кассационной жалобы осуждённого суд второй инстанции в описательно-мотивировочной части кассационного определения указал, что исходя из материалов уголовного дела, необходимо к смягчающим наказание обстоятельствам причислить активное способствование раскрытию преступлений и признание осуждённым вины. Однако, как видно из резолютивной части определения, смягчающим наказание обстоятельством признано лишь признание вины Толкачевым.
Имеющиеся в решении суда второй инстанции противоречия существенным образом затрагивают права осуждённого, поскольку судом первой инстанции отягчающих наказание обстоятельств Толкачеву не установлено, а наличие смягчающего обстоятельства в виде активного способствованию раскрытию преступлений, предусматривает возможность применения положений ст.62 УК РФ (в редакции от 29.06.09 № 141-ФЗ).
При таких обстоятельствах президиум считает необходимым признать смягчающим наказание Толкачева обстоятельством его активное способствование раскрытию преступлений, в связи смягчить назначенное ему судом кассационной инстанции наказание, определив его срок по ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п.«б» УК РФ в соответствие с положениями ст.62 УК РФ в редакции от 29.06.09 № 141-ФЗ, а также снизить срок наказания, назначенный судом по совокупности преступлений.
По ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п.«г» УК РФ Толкачеву назначен минимальный срок наказания, предусмотренный санкцией данной части. Оснований для применения ст.64 УК РФ и назначения наказания ниже низшего предела президиум не усматривает.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407, 408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Приговор Спасского районного суда Приморского края от 24.03.08 и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 19.05.08 в отношении Толкачева ... изменить.
Признать смягчающим наказание Толкачева обстоятельством его активное способствование раскрытию преступлений.
Назначить Толкачеву по ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п.«б» УК РФ 5 лет 3 месяца лишения свободы без штрафа. На основании ст.69 ч.3 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п.«б» УК РФ и ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п.«г» УК РФ, путём частичного сложения наказаний, окончательно назначить 8 лет 3 месяца лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения.
Председательствующий А.А. Хижинский