Судья Коврижных А.А.
П О С Т А Н О В Л Е Н И Есуда надзорной инстанции
г.Владивосток 03 июня 2011 года
Президиум Приморского краевого суда в составе:
председательствующего А.А.Хижинского
членов президиума: Н.П. Титова, В.Н.Попова, Паташниковой Л.И., Бондаренко Т.В., Кучинской Е.В., Хребтовой Н.Л.,
при секретаре Поповиченко Е.В.
рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению первого заместителя прокурора Приморского края Н.А. Рябова о пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Владивостока от 27 декабря 2010 года, которым
Орт Илья Ярославович, родившийся 12.06.1986 в г.Владивостоке Приморского края, судимый:
29.07.2008 Фрунзенским районным судом г. Владивостока по ст. 158 ч.2 п.п. «б,в» УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, 04.12.2009 Ленинским районным судом г. Владивостока условное осуждение отменено, направлен для отбывания наказания в места лишения свободы, 30.08.2010 освобожден условно-досрочно на основании постановления Октябрьского районного суда от 19.08.2010 на 10 месяцев 04 дня,
13.10.2010 Первореченским районным судом г. Владивостока по ст. 159 ч.2 УК РФ, с применением ст. 70 УК РФ (с приговором от 29.07.2008) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы,
26.10.2010 Ленинским районным судом г. Владивостока по ст.161 ч.2 п. «г», ст. 161 ч. 2 п. «г» УК РФ, с применением ст.70 УК РФ (с приговором от 29.07.2008) к 4 годам лишения свободы,
осужден по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ст. 69 ч.5 УК РФ, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 26.10.2010, назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока с 27.12.2010 и зачетом времени содержания под стражей с 16.09.2010 по 26.12.2010 (по делу, рассмотренному с вынесением приговора от 26.10.2010).
Взыскано с Орт И.Я. в пользу Г. в счёт возмещения ущерба 35000 рублей
Приговор постановлен в особом порядке и в кассационном порядке не обжалован.
В надзорном представлении прокурор просит изменить приговор, указывая на то, что вывод о наличии в действиях Орта опасного рецидива преступлений ошибочен, т.к. в соответствии со ст. 18 УК РФ в его действиях имеется рецидив преступлений; в силу положений ст. 10 УК РФ, предлагает действия осужденного квалифицировать по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ в ред. ФЗ № 26 от 07.03.2011 и снизить осужденному наказание; кроме того, указывает на неправильное назначение наказания по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ с приговором от 26.10.2010, который был уже учтен при вынесении приговора от 22.11.2010 и наряду с приговором от 13.10.2010, не исполняется до настоящего времени; предлагает в этой части приговор изменить - исключить указание о назначении наказания по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ, уголовное дело направить в Ленинский районный суд г. Владивостока для решения вопроса в порядке ст. 398 УК РФ о назначении окончательного наказания по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности с приговорами от 13.10.2010 и от 22.11.2010.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Познер Г.А., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы надзорного представления прокурора и мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства; мнение заместителя прокурора Приморского края В.И.Богомолова, поддержавшего надзорное представление, а также пояснения осужденного Орты и его адвоката Шафорост Г.М., которые поддержали доводы представления и просили снизить назначенное наказаниеи просили снизить норост Г.едставление, издержек.
; президиум
У С Т А Н О В И Л:
Согласно приговору, Орт 26.08.2010 в период с 0 до 8 часов незаконно проник в квартиру <адрес> в г. Владивостоке, откуда тайно похитил шубу из меха норки стоимостью 35 000 руб., причинив потерпевшей Г. значительный ущерб.
Его действия квалифицированы по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ как кража, совершенная с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба гражданину.
Проверив материалы уголовного дела, рассмотрев доводы представления прокурора, президиум находит их обоснованными, а приговор подлежащим изменению.
Признавая в действиях осужденного наличие отягчающего обстоятельства – опасного рецидива, суд своё решение не мотивировал.
Между тем, на момент совершения умышленного тяжкого преступления по настоящему уголовному делу (26.08.2010), Орт имел одну судимость по приговору от 29.07.2008 за преступление средней тяжести (кражу, совершенную с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба).
При таких обстоятельствах, учитывая положение ч.1 ст. 18 УК РФ в действиях осужденного имеет место простой рецидив.
Кроме того, учитывая правовую позицию, изложенную в постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 20.06.2006 г. № 4-П, требования ст. 10 УК РФ, а также изменения, внесенные Федеральным законом Российской Федерации от 07 марта 2011 года № 26 - ФЗ в Уголовный кодекс Российской Федерации и в санкцию ч.3 ст. 158 УК РФ, улучшающие положение осужденного, наказание назначенное Орту И.Я. подлежит снижению.
Обоснованно прокурором указано в представлении на неправильное назначение наказания по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ, поскольку из установленных обстоятельств следует, что наказание по приговору Ленинского районного суда от 26 октября 2010 года, вошедшее в совокупность по настоящему приговору, уже учтено при вынесении приговора от 22 ноября 2010 года.
По смыслу закона, одно и тоже наказание не может учитываться дважды, поэтому президиум считает подлежащим исключению из приговора указание о назначении окончательного наказания по ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности с приговором от 26 октября 2010 года.
Вместе с тем, учитывая, что Орт Илья Ярославович ранее осужден к лишению свободы приговорами от 13.10.10 г и 22.11.10 г., наказания по которым не были учтены судом при назначении ему окончательного наказания по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ, президиум считает необходимым уголовное дело в этой части направить в Ленинский районный суд г. Владивостока для рассмотрения в порядке ст. 397, 399 УПК РФ вопроса о назначении окончательного наказания по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ.
Руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
Надзорное представление прокурора – удовлетворить.
Приговор Ленинского районного суда г. Владивостока от 27 декабря 2010 года в отношении осужденного Орты Ильи Ярославовича – изменить.
Признать отягчающим обстоятельством в действиях Орт И.Я. – рецидив преступлений.
Действия Орты И.Я. переквалифицировать с п. «а» п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ ( в ред. ФЗ № 26 от 07.03.11 г.), по которой назначить 2 года 3 месяца лишения свободы.
Исключить из приговора указание о назначении окончательного наказания по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности с приговором от 26 октября 2010 года.
Уголовное дело в этой части направить в Ленинский районный суд г. Владивостока для рассмотрения в порядке ст. 399 УПК РФ вопроса о назначении наказания по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности с не исполненными приговорами.
Председательствующий А.А.Хижинский
Копия верна
Судья Приморского краевого суда Г.А.Познер