Судья Комарова В.А. Пред. и док. Ющенко А.Н. П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г.Владивосток 29 июля 2011 года Президиум Приморского краевого суда в составе: председательствующего Н.П.Титова членов президиума: Л.К.Семенцовой, Т.В.Бондаренко, Н.Л. Хребтовой Л.И. Паташниковой, Т.И. Украинской при секретаре Е.В. Поповиченко рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Короленко М.С. о пересмотре приговора Находкинского городского суда от 23 октября 2007 года, которым Короленко Михаил Сергеевич, родившийся 18 апреля 1979 года в г. Находка, гражданин РФ, судимый: 27.01.2004 г. Находкинским городским судом по п. « г» ч.2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы; 30.07.2004 г. Находкинским городским судом по ч.3 ст. 158, п. « а, б» ч.2 ст. 161, п. «в» ч.2 ст. 158, ч.3 ст. 158 УК РФ, ст. 69 ч.3, ст. 69 ч.5 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожденный 22.08.2005 года условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 7 месяцев 26 дней; осужден по ч.2 ст. 162 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа. На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 30.07.2004 г. и окончательно назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 27 мая 2008 года приговор изменён: исключено указание о наличии в действиях осужденного Короленко М.С. особо опасного рецидива преступлений; наказание по ч.2 ст. 162 УК РФ снижено до 5 лет 10 месяцев лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ – до 6 лет 4 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения. В надзорной жалобе осужденный просит исключить из его действий квалифицирующий признак разбойного нападения «группой лиц по предварительному сговору», поскольку не нашёл своего подтверждения в приговоре, а в дополнительной жалобе переквалифицировать его действия на ч.1 ст.162 УК РФ. Постановлением судьи Приморского краевого суда от 03 июня 2009 года, с которым 17 июня 2010 года согласился председатель Приморского краевого суда, осужденному отказано в удовлетворении надзорной жалобы. Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 05 мая 2011 года возбуждено надзорное производство, в котором указано, что объективных доказательств, подтверждающих наличие предварительного сговора на совершение разбойного нападения Короленко с неустановленным следствием лицом в приговоре не приведено, поэтому доводы осужденного, изложенные в надзорной жалобе требуют проверки судом надзорной инстанции. Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Познер Г.А., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, кассационного определения, доводы надзорной жалобы осужденного, мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства; мнение осужденного Короленко М.С. и адвоката Шафорост Г.М. – поддержавших доводы надзорных жалоб; мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего, отказать в удовлетворении надзорной жалобы, президиум У С Т А Н О В И Л: Согласно приговору, Короленко М.С. 01 ноября 2006 года около 17 часов 40 минут по предварительному сговору с неустановленным следствием лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, имея умысел на совершение разбойного нападения, находясь в подъезде <адрес> в г. Находка, напали на Х. При этом Короленко М.С. с целью подавления воли потерпевшего к сопротивлению, используя в качестве оружия предмет, похожий на нож, высказал Х. угрозу применения насилия опасного для жизни и здоровья, которую тот, учитывая сложившуюся обстановку, воспринял реально. После чего, Короленко, совместно с неустановленным следствием лицом, открыто похитил имущество Х. мобильный телефон, стоимостью 1500 рублей и деньги в сумме 30 рублей, причинив ущерб потерпевшему на общую сумму 1530 рублей. Его действия квалифицированы по ч.2 ст. 162 УК РФ – разбой, т.е. нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с угрозой применения насилия опасного для жизни и здоровья, совершенное группой лиц по предварительному сговору, а равно с применением предмета, используемого в качестве оружия. Проверив материалы уголовного дела, рассмотрев доводы надзорной жалобы осужденного, президиум находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям. Объективных доказательств подтверждающих наличие предварительного сговора на совершение разбойного нападения Короленко с неустановленным следствием лицом в приговоре не приведено. Указанные доказательств о достигнутой предварительной договоренности между участниками группы отсутствуют и в материалах уголовного дела. При таких обстоятельствах из приговора подлежит исключению указание о наличие квалифицирующего признака разбойного нападения, совершенного группой лиц по предварительному сговору. Кроме того, из показаний потерпевшего Х. следует, что Короленко в процессе разбойного нападения высказал угрозу насилия опасного для жизни и здоровья и показал ему нож, который находился у того в черной куртке кармана. Из показаний свидетеля Г. следует, что когда потерпевший Х. стал сопротивляться, пытался уйти, Короленко раскрыл свою куртку, продемонстрировал ему нож сказав, что если тот будет сопротивляться, он нанесёт ему увечья ножом, Х. испугался за свою жизнь. Согласно п. 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2002 года № 29 (в редакциях Постановлений Пленума Верховного Суда РФ от 06.02.2007г №7, от 23.12.2010 года № 31), если лицо лишь демонстрировало оружие или предмет, используемый в качестве оружия, не намериваясь использовать его для причинения телесных повреждений, опасных для жизни или здоровья, его действия следует квалифицировать по ч.1 ст. 162 УК РФ. Учитывая изложенное, действия Короленко следует переквалифицировать с ч.2 ст. 162 УК РФ на ч.1 ст. 162 УК РФ ( в ред. ФЗ № 26 от 07.03.2011 г.) – разбой, т.е. нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с угрозой применения насилия опасного для жизни или здоровья. Других оснований для изменения приговора не имеется. Руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л: Приговор Находкинского городского суда от 23 октября 2007 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 27 мая 2008 года в отношении осужденного Короленко Михаила Сергеевича изменить. Его действия переквалифицировать с ч. 2 ст. 162 УК РФ на ч.1 ст. 162 УК РФ (в ред. от 07.03.2011 г.) по которой назначить 5 лет лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Находкинского городского суда от 30.07.2004 г. и окончательно назначить 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения. Председательствующий Н.П.Титов Копия верна: Судья Приморского краевого суда Г.А.Познер