Судья Логачев В.Я.

Председательствующий

и докладчик Першин В.А.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

суда надзорной инстанции

г. Владивосток 12 августа 2011 года

Президиум Приморского краевого суда в составе:

председательствующего Титова Н.П., членов президиума Попова В.Н., Семенцовой Л.К., Паташниковой Л.И., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л.,

с участием заместителя прокурора Приморского края Рябова Н.А.,

при секретаре Поповиченко Е.В.,

рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И. о пересмотре приговора Надеждинского районного суда Приморского края от 14.07.04 и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 10.03.05 в отношении Коваленко А.А.

14.07.04 Надеждинским районным судом Приморского края

Коваленко Андрей Анатольевич, родившийся 22.06.1984 в пос.Раздольное Надеждинского района Приморского края, не работающий, судимый

07.12.2000 по ст.158 ч.2 п.»а,в,г» УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года, освобожден от наказания 30.04.01 в связи с амнистией

19.09.02 по ст.264 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы, с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком на 1 год,

23.12.02 по ст.166 ч. 1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год. Приговор от 19.09.02 постановлено исполнять самостоятельно. 18.12.03 условное осуждение отменено с объявлением в розыск,

09.02.04 судом по ст.158 ч.2 п.«в» УК РФ (кража совершена в период с 24.06.03 по 29.06.03) к 3 годам лишения свободы, с учетом ст.70 УК РФ с приговорами от 19.09.02 и 23.12.02 к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в колонии - поселении,

осужден по ст.132 ч.2 п.п.«б,в,д» УК РФ к 7 годам лишения свободы. На основании ст.69 ч.5 УК РФ частично присоединено наказание по приговору от 09.02.04 и окончательно назначено 8 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Срок наказания исчислен с 11.01.04.

Этим же приговором осуждены Новиков А.В. и Дымов А.Г. представление в отношении которых не принесено и надзорное производство не возбуждено.

10.03.05 кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда приговор оставлен без изменения.

В надзорном представлении поставлен вопрос об изменении судебных постановлений в отношении Коваленко А.А. в связи с несоблюдением судом требований закона при назначении ему наказания.

Осужденный Коваленко А.А. от участия в рассмотрении надзорного представления и от услуг адвоката письменно отказался, и этот отказ не противоречит закону. Поскольку в судебном заседании принимает участие прокурор, и для соблюдения принципа уголовного судопроизводства состязательности сторон президиум считает необходимым обеспечить участие адвоката в заседании суда надзорной инстанции.

Заслушав доклад члена президиума Приморского краевого суда Бондаренко Т.В., изложившей обстоятельства дела, мотивы надзорного представления и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, пояснения адвоката Чебуниной Ю.П., (представившей удостоверение №1631, ордер №904 от 12 августа 2011 года), поддержавшей доводы надзорного представления и настаивавшей на снижении Коваленко срока наказания, мнение заместителя прокурора Приморского края Рябова Н.А., полагавшего необходимым изменить приговор и кассационное определение по доводам представления, президиум

У С Т А Н О В И Л :

Коваленко А.А., осужден за мужеложство и иные действия сексуального характера, с применением насилия и с угрозой его применения к потерпевшему, совершенные 06.12.03 в группе с Новиковым А.В. и Дымовым А.Г., соединенные с угрозой убийством, совершенные в отношении заведомо несовершеннолетнего.

Преступление совершено им при обстоятельствах, указанных в приговоре.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы надзорного представления, президиум находит приговор и кассационное определение подлежащими изменению по следующим основаниям.

При назначении наказания Коваленко учтено наличие рецидива преступлений в действиях виновного.

Вместе с тем, в силу п.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива не учитываются судимости, осуждение за которые признавалось условным.

Как видно из материалов уголовного дела, условное осуждение по приговору Надеждинского районного суда от 23.12.02 отменено 18.12.03, т.е. после совершения преступления по настоящему приговору и при наличии условного осуждения по приговору от 19.09.02.

Осуждение Коваленко приговором от 09.02.04 также не свидетельствует о наличии в его действиях рецидива преступления, поскольку окончательное наказание по настоящему приговору назначено по правилам ст.69 ч.5 УК РФ.

При таких обстоятельствах президиум считает необходимым исключить указание о наличии рецидива в действиях Коваленко, снизить наказание за совершенное преступление и назначенное по правилам ст.69 ч.5 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407 и 408 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

Приговор Надеждинского районного суда от 14.07.04 и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 10.03.05 в отношении Коваленко Андрея Анатольевича изменить.

Исключить указание о наличии рецидива преступлений в его действиях.

Снизить срок наказания по ст.132 ч.2 п.п.«б,в,д» УК РФ до 6 лет 8 месяцев лишения свободы.

На основании ст.69 ч.5 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 09.02.04 окончательно назначить 7 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные постановления оставить без изменения.

Председательствующий Н.П. Титов

Копия верна

Докладчик-судья Приморского

краевого суда Т.В. Бондаренко