Судья Пасешнюк И.В. Председательствующий Медведева Т.И. Докладчик Королькова И.В. П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г. Владивосток 09 сентября 2011 года Президиум Приморского краевого суда в составе: председательствующего Хижинского А.А., членов президиума Попова В.Н., Титова Н.П., Семенцовой Л.К., Кучинской Е.В., Паташниковой Л.И., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л. с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., при секретаре Поповиченко Е.В., рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Борисова М.В. о пересмотре кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 17 января 2011 года. Приговором Ленинского районного суда г.Владивостока Приморского края от 28 июня 2010 года Борисов Максим Владиславович, родившийся 21.09.90 в г.Спасске-Дальнем Приморского края, со средним образованием, холост, работающий неофициально, ранее судимый: 03.09.08 по ст.161 ч.2 п.«а» УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; 23.12.09 по ст.159 ч.2 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с применением ст.ст.74 ч.5,70 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; 17.03.10 по ст.158 ч.2 п.«в» УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы без ограничения свободы, по ст.159 ч.2 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы без ограничения свободы, на основании ст.69 ч.2 УК РФ к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы, с применением ст.69 ч.5 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы, осужден по ст.161 ч.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ст.69 ч.5 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 17.03.10 окончательно назначено 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 17 января 2011 года приговор изменен. Действия Борисова переквалифицированы со ст.161 ч.1 УК РФ на ст.159 ч.1 УК РФ, по которой назначено наказание в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы, на основании ст.69 ч.5 УК РФ назначено 4 года лишения свободы. В остальном приговор оставлен без изменений. В надзорной жалобе осужденный не согласен с наказанием, назначенным ему судом кассационной инстанции по ст.159 ч.1 УК РФ, полагая, что оно излишне суровое. Так же просит снизить наказание по ст.69 ч.5 УРФ и применить требования ФЗ №26-ФЗ от 07.03.11. Осужденный Борисов М.В. от участия в заседании суда надзорной инстанции и от назначения ему защитника письменно отказался, и этот отказ не противоречит закону. В то же время его отказ от защитника не может быть удовлетворен, поскольку в судебном заседании принимает участие прокурор, и для соблюдения принципа уголовного судопроизводства состязательности сторон президиум считает необходимым участие адвоката. Заслушав доклад члена президиума Приморского краевого суда Бондаренко Т.В., изложившей обстоятельства дела, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выступление адвоката Гончаренко А.А. (представившего удостоверение №1428, ордер №847 от 09 сентября 2011 года), поддержавшего доводы надзорной жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего необходимым изменить приговор и кассационное определение, президиум У С Т А Н О В И Л : Борисов М.В. был признан виновным в открытом хищении имущества ФИО12 05.10.09 при обстоятельствах, установленных приговором. Проверив уголовное дело, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит приговор и кассационное определение подлежащими изменению по следующим основаниям. Суд кассационной инстанции, пересматривая 17 января 2011 года в кассационном порядке приговор от 28 июня 2010 года, переквалифицировал действия Борисова со ст.161 ч.1 УК РФ на ст.159 ч.1 УК РФ, усмотрев в его действиях признаки мошенничества, и назначил наказание по данной статье в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы. Однако, снизив наказание за совершенное преступление, окончательное наказание, назначенное Борисову приговором от 28 июня 2010 года на основании ч.5 ст.69 УК РФ, оставил неизменным. При таких обстоятельствах окончательное наказание не может быть признано отвечающим принципу справедливости и подлежит смягчению. В силу ст.10 УК РФ президиум считает необходимым привести приговор в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 07.03.11 №26-ФЗ, которым смягчено наказание по ч.1 ст.159 УК РФ, в части квалификации действий Борисова и срока назначенного ему наказания за мошенничество и по правилам ст.69 ч.5 УК РФ. Оснований для смягчения назначенного ему наказания за совершенное по ст.159 ч.1 УК РФ преступление не имеется, поскольку изменения не коснулись определенного ему наказания в виде лишения свободы. Наказания за совершенное Борисовым по ст.159 ч.1 УК РФ преступление назначено ему с соблюдением требований закона. Учтены обстоятельства содеянного и данные о личности виновного: его молодой возраст признан смягчающим наказание обстоятельством, характеризуется удовлетворительно, умышленное преступление средней тяжести совершил в период испытательного срока по приговору от 03.09.08, который отменен приговором от 23.09.09. Отягчающих обстоятельств судом не установлено. Суд мотивировал назначение Борисову наказания в виде лишения свободы. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407, 408 и 410 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л: Приговор Ленинского районного суда г.Владивостока Приморского края от 28 июня 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 17 января 2011 года в отношении Борисова Максима Владиславовича изменить. Переквалифицировать действия Борисова со ст.159 ч.1 УК РФ в редакции на ст.159 ч.1 УК РФ в редакции от 07.03.11, по которой назначить 1 год 8 месяцев лишения свободы. На основании ст.69 ч.5 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 17.03.10 окончательно назначить 3 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В остальном судебные постановления оставить без изменения. Председательствующий А.А. Хижинский Копия верна Докладчик-судья Приморского краевого суда Т.В. Бондаренко