Судья Кузнецов С.В. Пред. и док. Беляев В.А. суда надзорной инстанции г.Владивосток 07 октября 2011 года Президиум Приморского краевого суда в составе: Председательствующего А.А.Хижинского членов президиума: Н.П. Титова, А.С.Троеглазова, Паташниковой Л.И., Украинской Т.И. при секретаре Поповиченко Е. рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Приморского края В.И. Богомолова о пересмотре приговора Спасского районного суда от 19 мая 2009 года в отношении осужденного Тимонова А.С., которым Тимонов Алексей Сергеевич, родившийся 06 июня 1994 года в г. Спасске-Дальнем, судимый, 1. 22 октября 2008 года Спасским районным судом Приморского края по п. «а» ч.3 ст.158, п.п. «а», «в» ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года. Постановлением Спасского городского суда Приморского края от 02 марта 2009 года условное осуждение отменено, направлен для отбывания наказания сроком на 2 года 6 месяцев в воспитательную колонию; осуждён к лишению свободы: по п.«б» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам, по ч.3 ст.30 п.«а» ч.2 ст.166 УК РФ к 3 годам; на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний назначено 4 года лишения свободы без штрафа; в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путём частичного сложения с неотбытым наказанием по приговору Спасского районного суда Приморского края от 22 октября 2008 года окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в воспитательной колонии. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 03 августа 2009 года кассационное производство по делу прекращено в связи с отзывом кассационного представления. В надзорном представлении заместитель прокурора Приморского края Богомолов В.И. ставит вопрос об изменении приговора, указав на то, что приговором Спасского городского суда Приморского края от 13 апреля 2009 года в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ окончательное наказание Тимонову назначено по совокупности с приговором Спасского районного суда Приморского края от 22 октября 2008 года. Таким образом, при назначении окончательно наказания по настоящему приговору необоснованно вновь присоединено наказание, назначенное приговором Спасского районного суда Приморского края от 22 октября 2008 года. Этим же приговором осуждён Бородин А.В., надзорное представление в отношении которого не принесено. Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Познер Г.А., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора; доводы надзорного представления прокурора; мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства; мнение адвоката Чебуниной Ю.П., поддержавшей доводы представления прокурора, а также просившей снизить Тимонову назначенное наказание; мнение заместителя прокурора Приморского края В.И.Богомолова, поддержавшего доводы представления; президиум У С Т А Н О В И Л: Тимонов А.С. признан виновным и осуждён за покушение на неправомерное завладение автомобилем без цели хищения (угон), совершенное группой лиц по предварительному сговору, не доведенное до конца по независящим от виновного обстоятельствам и за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с незаконным проникновением в помещение. Преступления совершены 04 февраля 2009 года в с.Спасском Спасского района Приморского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре. Проверив материалы уголовного дела, рассмотрев доводы прокурора, президиум находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям. По смыслу закона, одно и тоже наказание не может учитываться дважды. Из установленных обстоятельств следует, что окончательное наказание Тимонову А.С. назначено по правилам ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 22 октября 2008 года. Однако, указанный приговор уже был учтён судом при постановки приговора Спасского городского суда от 13 апреля 2009 года, по которому Тимонову А.С. окончательное наказание назначалось по правилам ч.5 ст.69 УК РФ. При таких обстоятельствах из настоящего приговора подлежит исключению указание о назначении Тимонову А.С. окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ, по совокупности с приговором от 22 октября 2008 года. Учитывая, что Тимонов осужден к лишению свободы приговором от 13 апреля 2009, наказания по которому не было учтено судом, президиум считает необходимым уголовное дело в этой части направить в Спасский районный суд для рассмотрения в порядке ст. 397, 399 УПК РФ вопроса о назначении окончательного наказания по настоящему приговору по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ с неисполненным приговором. Кроме того, учитывая правовую позицию, изложенную в постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 20.06.2006 г. № 4-П, требования ст. 10 УК РФ, а также изменения, внесенные Федеральным законом Российской Федерации от 07 марта 2011 года № 26 - ФЗ в Уголовный кодекс Российской Федерации и в санкцию ч.2 ст. 158 УК РФ, действия Тимонова А.С. подлежат переквалификации с п. «б» ч.2 ст. 158 УК РФ на п. «б» ч.2 ст. 158 УК РФ ( в ред. ФЗ № 26 от 07.03.2011). Вместе с тем, оснований для снижения наказания назначенного Тимонову за кражу чужого имущества не имеется, поскольку Тимонову назначалось наказание в виде лишения свободы, а новый закон смягчил наказание в виде исправительных работ. Руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л : Приговор Спасского районного суда от 19 мая 2009 года в отношении осужденного Тимонова Алексея Сергеевича изменить. Его действия переквалифицировать с п. «б» ч.2 ст. 158 УК РФ на п. «б» ч.2 ст. 158 УК РФ ( в ред. ФЗ № 26 от 07.03.2011), по которой назначить 2 года лишения свободы. На основании ч.3 ст. 69 УК РФ, путём частичного сложения наказаний, назначенных по совокупности преступлений, предусмотренных «б» ч.2 ст. 158 УК РФ ( в ред. ФЗ № 26 от 07.03.2011); ч.3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст. 166 УК РФ, к отбытию назначить 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в воспитательной колонии. Исключить из приговора указание о назначении наказания по правилам ст.70 УК РФ. Уголовное дело в этой части направить в Спасский районный суд для рассмотрения в порядке ст. 397, 399 УПК РФ вопроса о назначении Тимонову А.С. окончательного наказания по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности с не исполненным приговором. Председательствующий А.А.Хижинский Копия верна Судья Приморского краевого суда Г.А.Познер