Судья: Тур И.А. 44у-376/2011 Председательствующий: Сухорукова Г.М. Докладчик: Медведева Т.И. П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г. Владивосток 7 октября 2011 года Президиум Приморского краевого суда в составе: председателя Хижинского А.А., членов президиума Титова Н.П., Троеглазова А.С., Украинской Т.И., Паташниковой Л.И., с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., при секретаре Поповиченко Е.В., рассмотрел уголовное дело № года по надзорной жалобе осуждённого Никифорова М.В. о пересмотре приговора Дальнереченского районного суда Приморского края от 17 июля 2008 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 24 сентября 2008 года. Приговором Дальнереченского районного суда Приморского края от 17 июля 2008 года, Никифоров М.В., родившийся ... в ..., ранее судимый: 30 октября 2000 года по ст. 213 ч. 3, ст. 213 ч. 3, ст. 222 ч. 1, ст. 69 УК РФ к 4 годам 3 месяцам лишения свободы; 27 августа 2004 года освобождён по отбытию срока наказания; 19 апреля 2005 года по ст. 119, ст. 119, ст. 69 УК РФ 3 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года, осуждён по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа; по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 2 п. «а, б» УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 2 п. «а, б» УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа; по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 2 п. «а, б» УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы; по ст. 232 ч. 1 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 9 лет лишения свободы без штрафа. На основании ст. 74 ч. 5 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное по приговору от 19 апреля 2005 года. На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 19 апреля 2005 года и окончательно назначено 10 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Этим же приговором осуждён Никифоров В.В., надзорное производство, в отношении которого не возбуждалось. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 24 сентября 2008 года приговор в отношении Никифорова М.В. в части осуждения по ст. 232 ч. 1 УК РФ был отменён и уголовное дело в данной части было прекращено за отсутствием состава преступления на основании ст. 24 ч. 1 п. 2 УПК РФ. В остальной части приговор в отношении Никифорова М.В. был изменён: исключено из описательно-мотивировочной части приговора указание на не признание вины и не раскаяние в содеянном. Назначенное наказание снижено: по ст. 228 ч. 1 УК РФ на 1 месяц лишения свободы, по совокупности преступлений и совокупности приговоров на 6 месяцев лишения свободы. Постановлено считать Никифорова М.В. осуждённым по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа; по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 2 п. «а, б» УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 2 п. «а, б» УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа; по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 2 п. «а, б» УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 43 г. Дальнереченска Приморского края от 19 апреля 2005 года и окончательно назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор был оставлен без изменения. В надзорной жалобе осуждённый Никифоров М.В. не согласен с приговором и кассационным определением, считает, что суд необоснованно признал в качестве обстоятельства, отягчающего наказание рецидив преступлений, так как он был освобождён от уголовной ответственности за преступления, предусмотренные ст. 213 ч. 1 и ст. 222 ч. 1 УК РФ, поэтому суд необоснованно указал в приговоре на погашенную судимость от 30 октября 2000 года, поскольку срок наказания за данное преступление им был полностью отбыт 30 марта 2004 года; кроме того суд не учёл в качестве обстоятельства, смягчающего наказание активное способствование раскрытию совершенных им преступлений; утверждает, что суд ошибочно квалифицировал его действия по фактам покушений на незаконный сбыт наркотических средств, совершённых 1, 2 августа, 6 и 7 ноября 2007 года как пять самостоятельных составов преступления, так как его действия образуют неоконченное преступление, состоящее из ряда действий, объединенных единым умыслом и подлежат квалификации по одной ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ как одно продолжаемое преступление. Просит приговор и кассационное определение изменить, назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ и снизить срок наказания. От участия в суде надзорной инстанции осуждённый Никифоров М.В. письменно отказался и этот отказ не противоречит закону, просил назначить ему защитника. Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Кучинской Е.В., изложившей обстоятельства дела, мотивы надзорной жалобы осуждённого и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, доводы адвоката Чебуниной Ю.П., (представившую удостоверение № 1631, ордер № 1227 от 07.10.2011), настаивавшей на изменении приговора и кассационного определения и снижении срока наказания и поддержавшей доводы жалобы осуждённого, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего необходимым приговор и кассационное определение изменить, президиум У С Т А Н О В И Л: Никифоров М.В. признан виновным и осуждён за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершённый группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере; за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершённый группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере (3 преступления); за незаконное приобретение, изготовление, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере. Преступления совершены в период времени с августа 2007 года по ноябрь 2007 года в селе Сухановка Дальнереченского района Приморского края, при обстоятельствах, изложенных в приговоре. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы осуждённого, президиум находит, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям. При назначении наказания по приговору суд в качестве обстоятельства отягчающего наказание, в соответствии со ст.63 УК РФ признал рецидив преступлений. Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. Согласно ст. 86 УК РФ. После вынесения судебных решений, постановлением судьи Артёмовского городского суда от 15 июля 2011 года приговор суда от 30 октября 2000 года, которым Никифоров был осуждён по 213 ч.3, 213 ч.1, 222 ч.1 УК РФ приведён в соответствие с изменениями, внесёнными в уголовный кодекс ФЗ от 8.12.2003. Постановлено Никифорова освободить от уголовной ответственности по ст.ст.213 ч.1, 222 ч.1 УК РФ в связи с декриминализацией и считать его осуждённым по ст.213 ч.1 УК РФ к 3 годам 10 месяцам лишения свободы. Таким образом, на момент совершения преступлений, за которые Никифоров осуждён оспариваемым приговором, судимость от 30 октября 2000 года, в соответствии со ст. 86 УК РФ, погашена, поэтому подлежит исключению из вводной части приговора. Наказание по приговору от 19 апреля 2005 года Никифорову назначено с применением ст.73 УК РФ, на момент вынесения оспариваемого приговора условное наказание не отменялась. При таких обстоятельствах, судимость по приговору от 19 апреля 2005 года не влечёт за собой признание рецидива преступлений, в связи с чем указание на назначение наказания с учётом рецидива преступлений, подлежит исключению. Вместе с тем оснований для снижения наказания по ч.3 ст.30, п. п. «а,б» ч.2 ст.228.1, ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ не имеется, поскольку Никифорову назначено минимальное наказание, предусмотренное данными санкциями статей, а оснований для применения ст.64 УК РФ президиум не находит. В то же время наказание, назначенное по ст.228 ч.1 УК РФ, а также назначенное наказание по правилам ст. 69 ч. 3 УК РФ и ст. 70 УК РФ подлежит снижению. Других оснований для изменения приговора не имеется, поскольку как правильно установлено судом, Никифоров в разное время сбывал наркотические средства при отсутствии предварительной договоренности с их приобретателем о продолжении совершения этих преступлений, что свидетельствует о совершении им нескольких деяний, содержащих состав преступления, и подлежащих самостоятельной квалификации. На основании изложенного и руководствуясь ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л: приговор Дальнереченского районного суда Приморского края от 17 июля 2008 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 24 сентября 2008 года в отношении Никифорова М.В. изменить: - исключить: - из вводной части приговора указание на судимость по приговору от 30 октября 2000 года - из описательно-мотивировочной части приговора указание на назначение наказания с учётом рецидива преступлений. Понизить наказание, назначенное Никифорову М.В. по ст. 228 ч. 1 УК РФ до 8 месяцев лишения свободы; На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначить 8 лет 1 месяц лишения свободы без штрафа. На основании ст. 70 УК РФ окончательно назначить 9 лет 1 месяц лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения. Председательствующий А.А. Хижинский