Судья Рубан Ю.Ф. (постановление) П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г. Владивосток 21 октября 2011 года Президиум Приморского краевого суда в составе: председательствующего Титова Н.П. членов президиума: Троеглазова А.С., Паташниковой Л.И., Хребтовой Н.Л., Украинской Т.И., с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., при секретаре Груниной А.А., рассмотрел материал по надзорному представлению заместителя прокурора Приморского края В.И. Богомолова и надзорной жалобе осужденного Зубова Д.К. о пересмотре постановления Спасского городского суда Приморского края от 02 сентября 2004 года, которым приведен в соответствии с ФЗ № 162 от 08 декабря 2003 года приговор Дальнегорского районного суда от 27 декабря 2001 года в отношении Зубова Дмитрия Константиновича, родившегося 07.09.1979 в пос. Краснореченск Приморского края, ранее судимого: 16.09.97 Дальнегорским районным судом по п.«а,б,в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года; 07.08.98 тем же судом по п.«а,б,в,г» ч.2 ст.158 УК РФ, с учетом ст.70 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы, осужденного к лишению свободы: по ст.111 ч. 4 УК РФ к 12 годам по ст.162 ч.3 п.«в,г» УК РФ к 11 годам с конфискацией имущества, на основании ст.69 ч.3 УК РФ окончательно назначено 13 лет лишения свободы с конфискацией имущества с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, ПОСТАНОВЛЕНО: исключить квалифицирующий признак разбоя - «лицом два и более раза судимым за хищение либо вымогательство» и дополнительное наказание в виде конфискации имущества. Признано считать осужденным по ст.ст.111 ч.4, 162 ч.4 п. «в» УК РФ (в ред. 08.12.03). Местом отбытия наказания определена исправительная колония строгого режима. В остальном приговор оставлен без изменения. В кассационном порядке постановление не обжаловано. В надзорном представлении прокурор ставит вопрос об отмене постановления, указывая на то, что судом не правильно применён уголовный закон, ухудшающий положение осужденного. Кроме того, не решён вопрос по наказанию. В надзорной жалобе осужденный просит снизить наказание в связи с отсутствием в его действиях особо опасного рецидива, а также исключения квалифицирующего признака « неоднократности». Постановлением судьи Приморского краевого суда от 21.06.07 отказано в удовлетворении надзорной жалобы осужденному Зубову Д.К. Постановлением председателя Приморского краевого суда А.А. Хижинским от 07 октября 2011 года вышеуказанное постановление судьи отменено и возбуждено надзорное производство. Осужденный Зубов Д.К. от участия в заседании суда надзорной инстанции и назначения ему адвоката письменно отказался, и этот отказ не противоречит закону. В то же время его отказ от адвоката не может быть удовлетворен, поскольку в судебном заседании принимает участие прокурор, и для соблюдения принципа уголовного судопроизводства состязательности сторон президиум считает необходимым участие адвоката. Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Бондаренко Т.В., изложившей обстоятельства дела, содержание постановления, мотивы надзорной жалобы осужденного и представления прокурора, основания вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение адвоката Овчинниковой Г.В., представившей удостоверение №636, ордер №773 от 21 октября 2011 года, поддержавшей доводы надзорной жалобы осужденного и надзорного представления, мнение заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., полагавшего постановление подлежащим отмене по доводам представления, президиум У С Т А Н О В И Л : Согласно ст.9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим в момент совершения деяния. Обратную силу согласно ст.10 УК РФ имеет уголовный закон, улучшающий положение осужденного. Проверив материал о приведении приговора в соответствие, рассмотрев доводы надзорного представления прокурора и надзорной жалобы осужденного, президиум находит постановление подлежащим отмене по следующим основаниям. Суд безосновательно действия Зубова переквалифицировал со ст.162 ч.3 п.«в,г» УК РФ на ст.162 ч.4 п.«в» УК РФ (в ред. 08.12.03), что ухудшило положение осужденного, поскольку указанным уголовным законом санкция ч.4 ст.162 УК РФ дополнена дополнительным наказанием в виде штрафа и ограничения свободы. Исключив из осуждения по ст.162 ч.3 п.«в,г» УК РФ квалифицирующие признаки - «неоднократно» и «лицом ранее два и более раза судимым за хищение», переквалифицировав действия Зубова, суд не обсудил вопрос о назначении наказания ни за содеянное, ни по совокупности преступлений. Кроме того, как следует из приговора при назначении наказания Зубову за совершенные преступления, наряду с иными обстоятельствами было учтено наличие в его действиях особо опасного рецидива преступлений. Придя к выводу об отсутствии такового в действиях Зубова, суд не отразил это в резолютивной части постановления, и не обсудил возможность снижения наказания по данному основанию, хотя изменил вид режима исправительной колонии с особого на строгий. Нарушение требований Общей части Уголовного кодекса РФ согласно п.3 ч.1 ст.379 УПК РФ влечёт отмену судебного постановления. В настоящее время Зубов Д.К. отбывает наказание в ФКУ ИК-41, расположенном в г.Уссурийске. Руководствуясь ст.ст.407, 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л: Постановление Спасского городского суда Приморского края от 02 сентября 2004 года в отношении Зубова Дмитрия Константиновича отменить. Материал по ходатайству осужденного направить в Уссурийкий районный суд на новое рассмотрение в ином составе суда. Председательствующий Н.П.Титов Копия верна Докладчик – судья Приморского краевого суда Т.В. Бондаренко ивостока