Судья Ермак А.Г (приговор) Пред. и док. Ижко С.А. П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г. Владивосток 03 ноября 2011 года Президиум Приморского краевого суда в составе: председательствующего А.А.Хижинского, членов президиума: Титова Н.П., Троеглазова А.С., Бондаренко Т.В., Паташниковой Л.И., Хребтовой Н.Л., Украинской Т.И., с участием заместителя прокурора Приморского края Богомолова В.И., при секретаре Соколовой Е.Н. рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Приморского края В.И. Богомолова о пересмотре приговора Ханкайского районного суда от 21 января 2011 года в отношении осужденных Иващенко В.М. и Гокова А.А., которым Иващенко Виталий Михайлович, родившийся 23 октября 1962 года в с. Мельгуновка Ханкайского района, судимый 19.07.2005 Пограничным районным судом по ч.1 ст. 166 УК РФ к 3 годам лишения свободы, ст. 73 УК РФ с испытательным сроком 3 года; постановлением Ханкайского районного суда от 03.06.2008 года условное осуждение отменено, направлен в места лишения свободы сроком на 3 года; освобожденный 21.08.2009 года условно-досрочно на 1 год 9 месяцев 13 дней; осужден к лишению свободы: за два преступления, предусмотренные ч.3 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 2 месяцам со штрафом в размере 5000 рублей за каждое; за два преступления, предусмотренные п. «а, в» ч.2 ст. 231 УК РФ к 3 годам 2 месяцам за каждое; по ч.3 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 3 месяцам со штрафом в размере 5000 рублей; за три преступления, предусмотренные ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 2 месяцам со штрафом в размере 5000 рублей за каждое; за два преступления, предусмотренные ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 3 месяцам со штрафом в размере 5000 рублей за каждое. На основании ч.3 ст. 69 УК РФ, путём частичного сложения назначенных наказаний по совокупности преступлений, к отбытию назначено 14 лет 2 месяца лишения свободы со штрафом в размере 30000 рублей. Согласно ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Пограничного районного суда от 19.07.2005 года и окончательно назначено 14 лет 5 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 30000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Гоков Андрей Александрович, родившийся 09 марта 1967 года в г. Владивостоке, имеющий малолетнего ребенка 02.12.2004 года рождения, не судимый, осужден к лишению свободы: за два преступления, предусмотренные ч.3 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 1 месяцу со штрафом в размере 4000 рублей за каждое; за два преступления, предусмотренные п. «а, в» ч.2 ст. 231 УК РФ к 3 годам за каждое; за два преступления, предусмотренные ч.3 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 2 месяцам со штрафом в размере 4000 рублей; за два преступления, предусмотренные ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 2 месяцам со штрафом в размере 4000 рублей за каждое; по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 8 году 1 месяцу со штрафом в размере 4000 рублей. На основании ч.3 ст. 69 УК РФ, путём частичного сложения наказаний, назначенных по совокупности преступлений, окончательно назначено 8 лет 8 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 15000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 16 мая 2011 года приговор изменён: Действия Иващенко по каждому из двух преступлений предусмотренных ст. 231 ч. 2 п. «а, в» УК РФ переквалифицированы на п. «а, в» ч.2 ст. 231 УК РФ (в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011) с назначением наказания в виде 3 лет лишения свободы за каждое; на основании ст. 69 ч.3 УК РФ наказание снижено до 14 лет лишения свободы со штрафом в размере 30000 рублей; наказание, назначенное по правилам ст. 70 УК РФ снижено до 14 лет 3 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 30000 рублей. Действия Гокова по каждому из двух преступлений предусмотренных ст. 231 ч. 2 п. «а, в» УК РФ квалифицированы п. «а, в» ч.2 ст. 231 УК РФ (в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011) с назначением наказания в виде 2 лет 10 месяцев лишения свободы за каждое; на основании ст. 69 ч.3 УК РФ наказание снижено до 8 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 15000 рублей. В надзорном представлении прокурор ставит вопрос об изменении состоявшихся судебных решений: исключении из осуждения Гокова и Иващенко квалифицирующего признака п. «в» ч.2 ст. 231 УК РФ ( в ред. от 07.03.2011) и предлагает считать их осужденными по п. «а» ч.2 ст. 231 УК РФ ( в ред. от 07.03.2011); действия Иващенко по преступлениям в отношении наркотических средств, изъятых как по месту его жительства, так и по месту его регистрации квалифицировать одним составом преступления, предусмотренным ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ; действия Гокова и Иващенко в отношении наркотических средств, изъятых 03.08.2010 возле <адрес> в <адрес> и 08.08.2010 в районе заброшенной рисовой системы, квалифицировать одним составом преступления, предусмотренным ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ. Наказание, назначенное по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ – снизить. В надзорной жалобе Гоков А.А. просит отменить все состоявшиеся судебные решения, указывая на то, что суд неправильно установил фактические обстоятельства по делу и дал юридическую оценку его действиям; утверждает, что все действия за которые он осужден были спровоцированы сотрудниками правоохранительных органов; вина его не доказана; предварительной договоренности у него с Иващенко В.М. не было. Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Познер Г.А., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора и кассационного определения, доводы надзорного представления прокурора, а также доводы надзорной жалобы осужденного Гокова А.А.; основания вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение прокурора Приморского края Богомолова В.И., поддержавшего доводы представления; мнение адвоката Овчинниковой Г.В. в интересах осужденного Иващенко В.М., которая просила изменить приговор по доводам, изложенным в надзорном представлении и снизить наказание; мнение адвоката Протас А.И. в интересах осужденного Гокова, которая поддержала доводы надзорной жалобы осужденного и просила отменить как приговор, так и кассационное определение; президиум У С Т А Н О В И Л : Согласно приговору, с внесенными в него изменениями, Иващенко и Гоков в период с весны 2010 года до 29.07.2010 произвели незаконное выращивание и культивирование растений конопли в крупном размере – 546663 кустов на участке местности, расположенном в 2 км на юго-восток от с.Мельгуновка Ханкайского района (территория бывшего военно-строительного отряда). Они же, в период с весны 2010 до 04.08.2010 года произвели незаконное выращивание и культивирование растений конопли в крупном размере – 57408 кустов на участке местности, расположенном в 3,5 км. на юго-запад от с. Мельгуновка Ханкайского района (в районе заброшенной рисовой системы). Каждое действие осужденных квалифицировано по п. «а, в» ч.2 ст. 231 УК РФ ( в ред. от 07.03.2011) – незаконное выращивание и культивирование растений конопли, содержащие наркотические вещества, совершенные группой лиц по предварительному сговору в крупном размере. Они же, приготовили к сбыту наркотическое средство в особо крупном размере - марихуану массой 1023768 г., которое хранили в заброшенном здании, расположенном на участке местности в 2 км к юго-востоку от с. Мельгуновка Ханкайского района Приморского края (территория бывшего военно-строительного отряда), до 29.07.2010. Они же, приготовили к сбыту наркотическое средство в особо крупном размере - марихуану массой 1783,5г, которое хранили до 03.08.2010, когда Они же, приготовили к сбыту в особо крупном размере наркотическое средство марихуану массой 209650 г. и масло каннабиса массой 9,8 г., которое хранили до 08.08.2010 на участке местности в 3,5 км к юго-западу от с. Мельгуновка в районе заброшенной рисовой системы. Каждое из указанных действий осужденных квалифицированы по ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ – приготовление к сбыту наркотического средства в особо крупном размере, совершенное группой лиц по предварительному сговору. Иващенко осужден за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств: в особо крупном размере – каннабис ( марихуану) массой 207,5 г; наркотического средства в крупном размере - смесь табака с маслом каннабиса массой 4,52 г, где чистый вес масла каннабиса составил 1, 14 г и смесь табака с наркотическим средством маслом каннабиса общим весом 0,68 г, где чистый вес масла каннабиса составил 0, 16 г., изъятых 03.08.2010 в период с 21 часа 05 минут до 22 часов 30 минут в ходе обыска по месту его жительства по адресу: <адрес>. Он же осужден за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств каннабиса ( марихуаны) в особо крупном размере:6, 35 г., 4.14 г., 148, 2 г., а также смесь табака с маслом каннабиса общим весом 66,61 г, где чистый вес масла каннабиса составил 11,48 г., изъятых в ходе обыска 22.09.2010 по месту его регистрации по адресу: <адрес>. Каждое действие Иващенко В.М. квалифицировано по ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ – приготовление к сбыту наркотического средства в особо крупном размере. Кроме того, Иващенко и Гоков осуждены за три покушения на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, совершенные ими группой лиц по предварительному сговору: 01.05.2010 – каннабис весом 1328,1 г; 24.06.2010 – масло каннабиса перемешенное с табаком весом 32, 86 г, где чистый вес масла каннабиса составил 4, 57 г; 08.07.2010 - каннабис весом 25401,1 г. Каждое указанное действие осужденных квалифицировано по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ – покушение на сбыт наркотического средства в особо крупном размере, совершенное группой лиц по предварительному сговору. Гоков А.А. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере – смеси табака с маслом каннабиса весом 17,33г, где чистый вес масла каннабиса составил 3,39г, совершенный им 06.07.2010. Действия Гокова А.А. квалифицированы по ч.3 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ – покушение на сбыт наркотического средства в особо крупном размере. Проверив материалы уголовного дела, рассмотрев доводы надзорного представления прокурора, президиум находит приговор и кассационное определение подлежащими изменению по следующим основаниям. Иващенко и Гоков осуждены за незаконное выращивание запрещенных к возделыванию растений, а также культивирование сортов конопли, содержащих наркотические вещества, совершенные группой лиц по предварительному сговору в крупном размере и их действия квалифицированы по двум ст. 231 ч. 2 п. «а, в» УК РФ. Однако, на момент постановления приговора в ст. 231 УК РФ Федеральным законом от 19.05.2010 № 87 - ФЗ внесены изменения, согласно которым, ответственность за незаконное культивирование в крупном размере растений, содержащих наркотические средства стала предусматриваться ч. 1 ст. 231 УК РФ, а п.«в» ч.2 ст. 231 УК РФ стал предусматривать ответственность за совершение вышеуказанных действий в особо крупном размере. В резолютивной части приговора не указано в какой редакции квалифицированы действия осужденных по двум ст. 231 УК РФ. Судебная коллегия, изменяя приговор в кассационном порядке и квалифицируя действия Иващенко и Гокова по двум ст. 231 ч. 2 п. «а, в» УК РФ в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011, ухудшила положение осужденных, так как квалифицирующий признак «в особо крупном размере» им не вменялся. При таких обстоятельствах президиум считает необходимым исключить из осуждения Иващенко и Гокова по ч.2 ст. 231 УК РФ квалифицирующий признак п. «в» и квалифицировать их действия по каждому преступлению п. «а» ч.2 ст. 231 УК РФ ( в ред. от 07.03.2011), как незаконное выращивание и культивирование растений конопли, содержащие наркотические вещества, совершенные группой лиц по предварительному сговору в крупном размере. По факту изъятия 03.08.2010 г. и 08.08.2010 у Иващенко и Гокова наркотического средства, приготовленного к сбыту, их действия следует квалифицировать одним составом преступления - ст.ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ - приготовление к сбыту наркотического средства в особо крупном размере, совершенное группой лиц по предварительному сговору. Фактически их преступная деятельность пресечена 03.08.2010; 04.08.2010 года они были задержаны и им избрана мера пресечения в виде заключения под стражей. В деле отсутствуют доказательства, свидетельствующие о том, что наркотическое средство, обнаруженное 08.08.2010 года приобреталось при иных обстоятельствах. По аналогичным основаниям президиум находит неправильным вывод суда о том, что Иващенко совершено два самостоятельных преступления, предусмотренных ст.ст. 30 ч, 1, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ, по факту приготовления к сбыту наркотического средства в особо крупном размере, изъятых у него в ходе обысков по месту жительства 03.08.2010 и по месту его регистрации 22.09.2010. В связи с изменением объёма обвинения, назначенное наказание осужденным подлежит снижению. Других оснований для изменения приговора не имеется. Вывод суда о доказанности вины Иващенко В.М. и Гокова А.А. в совершении преступлений, за которые они осуждены не вызывает сомнений, поскольку он основан на совокупности доказательств, получивших оценку с точки зрения относимости, допустимости и достаточности. Утверждение Гокова А.А. о совершении в отношении него провокационных действий сотрудниками правоохранительных органов, является не обоснованным и материалами уголовного дела не подтверждено. Из установленных судом обстоятельств следует, что умысел у Гокова на сбыт наркотических средств сформировался самостоятельно, независимо от действий сотрудников правоохранительных органов. Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не имеется. Руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л: Приговор Ханкайского районного суда от 21 января 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 16 мая 2011 года в отношении осужденных Иващенко Виталия Михайловича, Гокова Андрея Александровича – изменить. Исключить из приговора указание об осуждении Иващенко В.М и Гокова А.А. пункт «в» по каждому преступлению, предусмотренному ч.2 ст.231 УК РФ (в ред. от 07.03.2011 года) и квалифицировать их действия: по п. «а» ч.2 ст. 231 УК РФ (за преступление совершенное на территории бывшего военно-строительного отряда), по которой назначить наказание: Иващенко В.М. - 2 года 10 месяцев лишения свободы; Гокову А.А. – 2 года 8 месяцев лишения свободы; по п. «а» ч.2 ст.231 УК РФ (за преступление совершенное в районе заброшенной рисовой системы) назначить наказание: Иващенко В.М. - 2 года 10 месяцев лишения свободы; Гокову А.А. – 2 года 8 месяцев лишения свободы. Действия Иващенко В.М. и Гокова А.А. по факту приготовления к незаконному сбыту наркотических средств, изъятых 03.08.2010 около д.11 на ул. Ленинской в с. Мельгуновка, а также по факту изъятия наркотических средств 08.08.2010 г. с участка заброшенной рисовой системы) переквалифицировать с двух преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 30 УК РФ, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ на одно преступление, предусмотренное ч.1 ст. 30 УК РФ, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ, по которому назначить: Иващенко В.М. – 8 лет 2 месяца лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей; Гокову А.А. - 8 лет лишения свободы со штрафом в размере 4000 рублей. Действия Иващенко В.М. (по факту приготовления к сбыту наркотического средства в особо крупном размере, изъятых 03.08.2010 по месту жительства и по месту его регистрации 22.09.2010) переквалифицировать с двух преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 30 УК РФ, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ на одно преступление, предусмотренное ч.1 ст. 30 УК РФ, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ, по которому назначить Иващенко В.М. 8 лет 2 месяца лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей. Наказание, назначенное по ч.3 ст. 69 УК РФ снизить: Гокову А.А. до 8 лет 3 лет лишения свободы со штрафом в размере 12000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; Иващенко В.М. до 13 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 20000 рублей. На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию Иващенко В.М. частично присоединить неотбытое наказание по приговору от 19.07.2005 года и окончательно назначить 13 лет 9 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 20000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части состоявшиеся судебные решения оставить без изменения. Председательствующий А.А.Хижинский Копия верна Судья Приморского краевого суда Г.А.Познер
в период времени с 19 часов 15 минут до 20 часов 45 минут оно было обнаружено и изъято около <адрес>. "