Судья Чернышов Р.А.

Пред. Беляев В.А.

Док. Четвёркин С.В.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

суда надзорной инстанции

г. Владивосток 13 января 2012 года

Президиум Приморского краевого суда в составе:

председательствующего А.А.Хижинского,

членов президиума: Н.П.Титова, Л.К. Семенцовой, А.С.Троеглазова, И.А.Попова, Л.И.Паташниковой, Т.В.Бондаренко, Хребтовой Н.Л., Украинской Т.И.,

при секретаре Дьяковой Е.С.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Положенцева А.В. о пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Владивостока от 03 июня 2010 года, которым

Положенцев Алексей Владимирович, родившийся 20 мая 1982 года в г. Владивостоке, холостой, судимый:

24.05.2004 г. по ч.1 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком 4 года;

17.12.2004 г. по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ, ч.3 ст. 158 УК РФ, ст. 70 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

12.05.2005 по ч.1 ст.161, ч.5 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освобожденный 26.05.2006 года по постановлению Ленинского районного суда г. Владивостока от 15.05.2006 г. условно-досрочно на 1 год 4 месяца 12 дней;

25.11.2009 г. по ч.2 ст. 159 УК РФ, ст. 70 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

Осужден к лишению свободы:

по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ к 5 годам;

по ч.3 ст. 30 п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ к 4 годам 6 месяцам;

на основании ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, к отбытию назначить 6 лет лишения свободы.

Согласно ч.5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Ленинского районного суда г. Владивостока от 25.11.2009 года, окончательно назначено 7 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 29 сентября 2010 года приговор изменён:

в части осуждения Положенцева А.П. по ч.3 ст.30, п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ приговор отменён, уголовное дело в этой части прекращено на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ – за отсутствием в его действиях состава преступления;

его же действия переквалифицированы с п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ на п. «б, в» ч.2 ст. 158 УК РФ, по которой назначено 3 года лишения свободы.

Исключено указание о назначении наказания по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ; наказание, назначенное по ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности с приговором Ленинского районного суда от 25.11.2009 года снижено до 5 лет лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный просит изменить состоявшиеся судебные решения; снизить наказание, указывая на то, что у него на иждивении находится малолетний ребёнок, что указанное обстоятельство должно быть признано смягчающим; кроме того судом не учтено его состояние здоровья, в то время как он страдает хроническим гепатитом «С» и хроническим калькулезным холециститом. Просит снизить наказание, назначенное по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ, поскольку предыдущий приговор изменён 21 октября 2011 года постановлением президиума Приморского краевого суда – наказание в виде лишения свободы было снижено на 1 год. Указанное обстоятельство влияет на назначенное наказание по настоящему приговору. Просит также привести указанный приговор в соответствие с действующим Уголовным законом.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Познер Г.А., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора и кассационного определения, доводы надзорной жалобы осужденного; основания вынесения постановления о возбуждении надзорного производства; пояснения защитника Положенцево Г.С., которая настаивала, что у Положенцева имеется на иждивении малолетний ребёнок, которой родился до постановки приговора, просила снизить наказание; пояснения адвоката Чебуниной Ю.П., поддержавшая доводы надзорной жалобы осужденного; мнение первого заместителя прокурора Приморского края Н.А.Рябова, полагавшего состоявшиеся судебные решения изменить, назначенное наказание осужденному - снизить; президиум

У С Т А Н О В И Л:

Согласно приговору, с внесенными в него изменениями судом кассационной инстанции, Положенцев А.В. осужден за кражу чужого имущества, с незаконным проникновением в помещение с причинением значительного ущерба ФИО18 на общую сумму 130000 рублей.

Преступление совершено 22 мая 2009 года в период с 13 ч. 40 мин до 14 ч. 20 минут 23 мая 2009 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Проверив материалы уголовного дела, рассмотрев надзорную жалобу осужденного и приложенные к ней документы, президиум находит, что суд правильно установил фактические обстоятельства по делу и дал юридическую оценку действиям осужденного, вместе с тем приговор и кассационное определение подлежат изменению по следующим основаниям.

Из приложенной к надзорной жалобе осужденным свидетельства о рождении ФИО2, рожденного 22 ноября 2009 года, следует, что отцом указанного ребенка является Положенцев Алексей Владимирович.

Согласно п. «г» ч.1 ст. 61 УК РФ обстоятельством смягчающим наказание признается наличие малолетних детей у виновного.

Указанное обстоятельство судом не было признано смягчающим, поскольку Положенцев не назвал дату рождения своего ребенка.

Такое решение суда не основано на законе, в связи с чем, президиум считает необходимым признать смягчающим обстоятельством у Положенцева А.В. наличие малолетнего сына.

Учитывая изложенное, а также состояние здоровья Положенцева А.В.- наличие у него хронических заболеваний президиум считает необходимы снизить наказание за совершенное преступление.

Кроме того, окончательное наказание Положенцеву А.В. назначалось по ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности с приговором Ленинского районного суда г. Владивостока от 25 ноября 2009 года, по которому постановлением президиума Приморского краевого суда от 21 октября 2011 года было снижено наказание на 1 год.

При таких обстоятельствах, окончательное наказание по настоящему приговору также подлежит снижению.

Доводы осужденного о приведении приговора в соответствие с Федеральным Законом РФ от 07 марта 2011 года № 26 –ФЗ « О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации», президиум находит не обоснованными, поскольку Положенцев А.А. осужден по п. «б, в» ч.2 ст. 158 УК РФ к лишению свободы. Указанным выше законом исключен нижний предел наказания в виде исправительных работ, которое Положенцеву не назначалось. При таких обстоятельствах положение осужденного не улучшено, поэтому оснований для приведения приговора в соответствие с действующим Уголовным законом не имеется.

Руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

Приговор Ленинского районного суда г. Владивостока от 03 июня 2010 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 29 сентября 2010 года в отношении осужденного Положенцева Алексея Владимировича – изменить.

Признать смягчающим обстоятельством у Положенцева А.В. наличие малолетнего ребёнка.

Наказание, назначенное Положенцеву А.В. по п. «б, в» ч.2 ст.158 УК РФ снизить до 2 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ, путём частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Ленинского районного суда г. Владивостока от 25.11.2009 года, окончательно назначить 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части состоявшиеся судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий А.А.Хижинский

Копия верна

Судья

Приморского краевого суда Г.А.Познер