Судья Валькова Е.А. Дело № 22-3673
К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Ег. Владивосток 13 июля 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:
председательствующего: Чугункиной Н.П.
судей: Аксюты Л.И.
Кудьявиной Г.И.
при секретаре Каверзиной А.А.
рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Первомайского района г.Владивостока Литвинского М.Ю. на приговор Первомайского районного суда г.Владивостока Приморского края от 22 апреля 2010 года, которым:
Тюльнева И.А., родившийся Дата обезличена года в ... края, ранее не судимый;
- осужден по ст.162 ч.2 УК РФ к 4 годам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Аксюты Л.И., мнение прокурора Зиновьевой Н.В. в поддержание кассационного представления в измененном виде, объяснение адвоката Николаева Н.Е. в защиту осужденного Тюльнева И.А. в поддержание кассационного представления в измененном виде, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А :
Тюльнев И.А. осужден за то, что 28 января 2010г. около 19 часов по предварительному сговору с неустановленным следствием лицом возле дома Номер обезличен по ... в ... совершил разбойное нападение на ФИО7 с применением предмета, используемого в качестве оружия, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, завладел имуществом потерпевшего на общую сумму 7 899 рублей.
В судебном заседании Тюльнев И.А. виновным себя признал частично, не признал предварительного сговора с неустановленным следствием лицом и наличие у другого парня пистолета. Он нанес один удар кулаком по телу потерпевшего, с какой целью не знает. С его стороны никаких угроз не было. Не видел никакого предмета, похожего на пистолет, у него самого никакого оружия не было. Явку с повинной написал добровольно, ее поддерживает. В содеянном раскаивается, осознал свою вину, ущерб готов возместить в полном объеме.
В кассационном представлении заместитель прокурора Первомайского района г.Владивостока Литвинский М.Ю. просит приговор отменить в связи с неправильным применением уголовного закона, дело направить на новое судебное рассмотрение, ссылается на то, что санкция статьи 162 ч.2 УК РФ предусматривает наказание от 5 до 10 лет лишения свободы, суд назначил наказание в виде 4 лет лишения свободы, ниже низшего пределы, без применения ст. 64 УК РФ. Указывает, что санкция части второй статьи 162 УК РФ дополнена словами «и с ограничением свободы на срок до 2 лет либо без такого», однако при том, что преступление совершено было 28.01.2010г. дополнительное наказание не назначено.
В заявлении об изменении основного представления заместитель прокурора Первомайского района г.Владивостока Литвинский М.Ю. просит исключить из квалификации действий Тюльнева И.А. признак «с применением предмета, используемого в качестве оружия», ссылается на то, что суд не установил - можно ли было на самом деле предметом, который использовали подсудимый и второй нападавший, причинить потерпевшему телесные повреждения, опасные для жизни или здоровья. Данный предмет с места происшествия не изъят, из оглашенных показаний свидетеля ФИО9 видно, что при совершении преступления использовался игрушечный пластмассовый пистолет черного цвета. Кроме того, в измененном кассационном представлении с учетом изложенных обстоятельств довод об оставлении назначенного Тюльневу И.А. срока наказания с применением ст. 64 УК РФ.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и изменения к нему, судебная коллегия нашла, что виновность Тюльнева И.А. в совершении разбойного нападения установлена подробными и последовательными показаниями потерпевшего ФИО7 о действиях каждого из двоих нападавших на него, в том числе и Тюльнева И.А.; протоколом явки с повинной Тюльнева И.А., а также другими исследованными в судебном заседании доказательствами, полный анализ которых дан в приговоре.
В то же время судебная коллегия находит обоснованными доводы представления в измененном виде об исключении квалифицирующего признака – «применение предмета, используемого в качестве оружия» и необходимости указания о назначении Тюльневу И.А. наказания с применением ст. 64 УК РФ.
Из приговора видно, что суд признал достоверными оглашенные показания свидетеля ФИО9, из которых усматривается, что второй нападавший, который был с Тюльневым И.А., направлял на потерпевшего игрушечный пластмассовый черный пистолет и говорил: «Сейчас приколемся».
Указанный предмет с места происшествия изъят не был и не приобщался к материалам дела и судом не исследовался.
С учетом данных обстоятельств действительными являются доводы представления в измененном виде о том, что остался невыясненным вопрос, можно ли было предметом, который использовали осужденный и второй нападавший, причинить потерпевшему телесные повреждения, опасные для жизни и здоровья.
В связи с этим из квалификации действий Тюльнева И.А. подлежит исключению квалифицирующий признак «применение предмета, используемого в качестве оружия».
В то же время как установлено судом и обоснованно указано в приговоре, потерпевший, приставленный к его виску, пистолет воспринимал как реальную угрозу убийством.
С учетом этого и правильно оценив все доказательства в совокупности, суд обоснованно признал Тюльнева И.А. виновным в совершении преступления, предусмотренного ст. 162 ч.2 УК РФ - разбой, совершенный с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, группой лиц по предварительному сговору.
Судебная коллегия находит необходимым внести в приговор изменения и в назначение Тюльневу И.А. наказания.
Положительно характеризующие данные о личности Тюльнева И.А., отсутствие судимостей, смягчающее обстоятельство - явка с повинной, внесение изменения объема обвинения – все в совокупности судебная коллегия находит возможным учесть при назначении наказания как исключительные обстоятельства и назначить Тюльневу И.А. наказание с применением ч.2 ст. 162 УК РФ.
По изложенному и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Приговор Первомайского районного суда г.Владивостока Приморского края от 22 апреля 2010 года в отношении Тюльнева И.А. изменить.
Исключить из приговора квалифицирующий признак «применение предмета, используемого в качестве оружия».
Наказание Тюльневу И.А. по ст. 162 ч.2 УК РФ назначить с применением ст. 64 УК РФ и в размере 4 года лишения свободы.
В остальной части приговор оставить без изменения, кассационное представление в измененном виде удовлетворить.
Председательствующий: Чугункина Н.П.
Судьи: Кудьявина Г.И.
Аксюта Л.И.
Справка: Тюльнев И.А. содержится в ФБУ ИЗ-25/1 г.Владивостока.