Судья Сухомлинов В.Г. дело № 22-4407/10
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Владивосток 28 июля 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Беляева В.А.,
судей: Корольковой И.В., Медведевой Т.И.,
при секретаре Шерстобитовой М.С.,
рассмотрела в судебном заседании уголовное дело с кассационной жалобой (основной и дополнением) осужденного Рузайкина С.Е. на приговор Черниговского районного суда Приморского края от 24 декабря 2004 года которым,
Рузайкин Сергей Егорович, 25 января1969 года рождения, уроженец
с. Монастырище, Черниговского района, Приморского края, русский,
военнообязанный, холостой, образование полное среднее, не работающий, проживающий с. Монастырище, Черниговского района Приморского края, по ул. Пономаренко дом 42 кв. 2, ранее судимый:
10.04.2001 г. Черниговским районным судом Приморского края по ст:222 ч.1 УК РФ к 2 г. 6 мес. лишения свободы в ИК общего режима, освобожденного 09.10.2003г. по отбытию наказания,
осужден по ст. 228 ч.2 УК РФ к 5 годам лишения свободы;
по ст. 228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы;
по ст. 228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам 2 месяцам лишения свободы;
по ст. 228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам 4 месяцам лишения свободы.
На основании ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний определено 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Корольковой И.В., пояснения осужденного Рузайкина С.Е. посредством видеоконференцсвязи, поддержавшего доводы кассационных жалоб, пояснения адвоката Николаева Н.Е., поддержавшего кассационные жалобы, мнение прокурора Ольховской И.С., полагавшей приговор оставить без изменения, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Рузайкин С.Е. признан виновным и осужден за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств, в особо крупном размере.
Рузайкин С.Е. признан виновным и осужден за совершение 07.09.2004 г., 08.09.2004 г., 10.09.2004 г. трех преступлений предусмотренных ст. 228.1 ч.1 УК РФ, то есть незаконный сбыт наркотического средства.
Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В судебном заседании Рузайкин С.Е. вину не признал.
В кассационной жалобе (основной и дополнительной) осужденный Рузайкин С.Е. с приговором не согласился, считает его незаконным и необоснованным. В обоснование жалобы указал, что преступления он не совершал. Наркотические средства при обыске были обнаружены в вещах, ему не принадлежащих. Полагает, что наркотические средства были подброшены ему сотрудниками милиции, так как неоднократно ему было сказано, что его «посадят», свидетели по делу его оговорили. Указывает на нарушения уголовно-процессуального закона в ходе предварительного следствия. Отмечает, что был удален из зала судебного заседания, чем был лишен возможности задавать вопросы свидетелям и подтверждать или опровергать их показания. Судом необоснованно отклонены ходатайства о вызове в судебное заседание свидетелей ФИО14 и ФИО15 Обыск был проведен с нарушениями УПК РФ, в его отсутствие, без адвоката, эксперта, понятые ФИО7 и ФИО8 являются инвалидами по зрению, а понятая ФИО7 является еще и умственно отсталой. Просит приговор отменить, материалы дела направить на новое рассмотрение.
В возражениях государственный обвинитель Малецкая В.С. просит приговор оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения, поскольку оснований для ее удовлетворения не имеется. В судебном заседании вина Рузайкина С.Е. в инкриминируемых ему преступлениях полностью нашла свое подтверждение.
Проверив материалы дела, выслушав участвующих лиц, обсудив кассационную жалобу (основную и дополнение), возражения, судебная коллегия приходит к следующему.
Вывод суда о виновности Рузайкина С.Е. подтверждается показаниями допрошенных по делу понятых ФИО7, ФИО8, присутствовавших при обыске у Рузайкина С.Е., из которых следует, что в доме Рузайкина в коридоре в нагрудном кармане кожаной куртки и на веранде в другой куртке обнаружены и изъяты два свертка с растительным веществом с неприятным запахом. При обыске присутствовали родственники Рузайкина.
Показания понятых подтверждаются показаниями свидетеля ФИО10 о том, что ей показали постановление на обыск, из куртки в коридоре изъяли сверток, она расписалась в протоколе.
Из показаний свидетелей ФИО11, ФИО13, ФИО12 следует, что 07.09.2004 г., 08.09.2004 г. и 10.09.2004 г. указанные лица принимали участие при проведении оперативных мероприятий «проверочная закупка», ФИО11 в роли закупщика, ФИО13, ФИО12 принимали участие в качестве понятых. В ходе проведения ОРМ Рузайкин С.Е. передавал ФИО11 за деньги бумажные свертки, в которых находилось вещество, похожее на слипшийся табак.
Показания допрошенных по делу свидетелей согласуются с исследованными судом заключениями экспертиз, материалами ОРМ.
Приведенные доказательства получены с соблюдением требований уголовно - процессуального закона. Они согласованы между собой и другими материалами дела по фактическим обстоятельствам, времени, дополняют друг друга, не содержат существенных противоречий, в связи с чем были правильно признаны судом допустимыми и достоверными и взяты за основу при постановлении приговора. Приведенная в приговоре оценка доказательств, является мотивированной, Судебная коллегия находит выводы суда о виновности Рузайкина С.Е. обоснованными и убедительными.
Все доводы кассационной жалобы осужденного о его невиновности опровергнуты совокупностью исследованных по делу доказательств.
Довод кассационной жалобы осужденного о том, что наркотические средства были подброшены ему сотрудниками милиции, являются бездоказательными.
Нарушений уголовно-процессуального закона в ходе предварительного следствия не установлено.
Доводы осужденного о том, что свидетели ФИО7 и ФИО8 являются инвалидами по зрению, ФИО7 является умственно отсталой, необоснованны, поскольку подтверждающих данный факт обстоятельств не установлено, показания указанных свидетелей соответствуют другим исследованным доказательствам, их суд обоснованно признал достоверными, последовательными.
Доводы жалоб осужденного о нарушениях УПК РФ при производстве обыска в жилище Рузайкина С.Е., судебная коллегия находит необоснованными, поскольку данное доказательство недопустимым не признавалось и из числа доказательств не исключалось, по окончании обыска от участвующих лиц заявления либо замечания не поступали.
Все заявленные в ходе судебного разбирательства ходатайства разрешены судом первой инстанции в установленном законом порядке, убедительно мотивированы л.д.319). Доводы кассационной жалобы в этой части необоснованны.
Довод кассационной жалобы осужденного о том, что он был лишен возможности задавать вопросы свидетелям и подтверждать или опровергать их показания, поскольку был удален из зала судебного заседания, не является основанием для отмены приговора.
Согласно протоколу судебного заседания свидетели были допрошены в присутствии подсудимого Рузайкина С.Е. Впоследствии Рузайкин С.Е. был удален из зала судебного заседания за неоднократное нарушение порядка в судебном заседании в соответствии с ч. 3 ст. 258 УПК РФ л.д. 315, 317, 320).
Вместе с тем, судебная коллегия приходит к выводу о наличии у Рузайкина С.Е. единого умысла на сбыт наркотического средства, о чем свидетельствует сбыт наркотических средств им одному лицу, участвовавшему в качестве покупателя при проведении сотрудниками милиции проверочных закупок наркотиков.
Следовательно, такие действия Рузайкина С.Е. не могут рассматриваться как совокупность преступлений, поскольку образуют единое продолжаемое преступление.
При таких обстоятельствах действия Рузайкина С.Е. по эпизодам сбыта им наркотических средств 07, 08, 10 сентября 2004 года должны быть квалифицированы как продолжаемое преступление, поскольку исключение наказания по совокупности облегчает его положение.
Согласно п. 13 Постановления Пленума ВС РФ «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» от 15.06.2006 г. в случае, когда лицо, имея умысел на сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в крупном пли особо крупном размере, совершило такие действия в несколько приемов, реализовав лишь часть имеющихся у него указанных средств или веществ, не образующую крупный или особо крупный размер, все содеянное им подлежит квалификации по части 3 статьи 30 УК РФ и соответствующей части статьи 228 УК РФ.
Действия Рузайкина С.Е. по эпизодам от 07.09.2004 г., 08.09.2004 г., 10.09.2004 г. необходимо квалифицировать как совершение единого преступления, предусмотренного ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ.
Кроме того, из описательно-мотивировочной части приговора следует, что Рузайкин приобрел наркотическое средство при неустановленных обстоятельствах.
В соответствии со ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления. В нарушение закона, суд в описательной части приговора, указал на неустановленные судом обстоятельства.
В соответствии с требованием ст. 73 УПК РФ, подлежит доказыванию событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства). Из уголовного дела усматривается, что ни органами предварительного следствия, ни судом не установлено: при каких обстоятельствах, в какой период и когда осужденный приобрел наркотическое средство. Поэтому из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению указание о приобретении наркотического средства.
Принимая во внимание переквалификацию действий Рузайкина С.Е., судебная коллегия считает необходимым снизить осужденному размер назначенного наказания.
Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не допущено.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377-378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Черниговского районного суда Приморского края от 24 декабря 2004 года в отношении Рузайкина Сергея Егоровича изменить:
Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, снизить Рузайкину С.Е. наказание по ст. 228 ч. 2 УК РФ до 4 лет лишения свободы;
квалифицировать действия Рузайкина С.Е. (преступление 07.09.2004 г., 08.09.2004 г., 10.09.2004 г.) по ст. 30 ч. 3 ст. 228.1 ч. 1 УК РФ и назначить по данной статье наказание в виде 4 лет лишения свободы.
На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно определить 6 лет 6 месяцев лишения свободы.
В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу (основную и дополнение) осужденного Рузайкина С.Е. удовлетворить частично.
Председательствующий: В.А. Беляев
Судьи: Т.И. Медведева
И.В. Королькова
Справка: осужденный Рузайкин С.Е. содержится в ИЗ 25/1 г.Владивосток