определение от 25.08.2010 №22-5057/2010 изменено.

Судья Бобрович П.В. Дело №22-5057

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 25 августа 2010 года

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего Сухоруковой Г.М.

судей: Савочкиной Е.Н.,

Четвёркина С.В.

при секретаре: Шевцове А.С.

рассмотрела в судебном заседании кассационное представление (с дополнением) государственного обвинителя Будлова И.М., кассационную жалобу (с дополнением) осужденного Жидкова Д.В. на приговор Спасского городского суда Приморского края от 05 июля 2010 года, которым

осужден: по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ к 3 годам 9 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 07 февраля 2010 года совершенное около 23 часов);

по ч. 1 ст. 186 УК РФ к 5 годам 3 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 07 февраля 2010 года совершенное около 23 часов 30 минут);

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ к 3 годам 9 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 08 февраля 2010 года совершенное около 01 часа 30 минут);

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ к 3 годам 9 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 08 февраля 2010 года совершенное около 01 часа 40 минут);

по ч. 1 ст. 186 УК РФ к 5 годам 3 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 08 февраля 2010 года совершенное около 02 часов);

по ч. 1 ст. 186 УК РФ к 5 годам 3 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 08 февраля 2010 года совершенное около 02 часов 40 минут);

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ к 3 годам 9 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 09 февраля 2010 года совершенное около 14 часов);

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательное наказание назначено путем частичного сложения назначенных наказаний и определено Жидкову Д.В. в виде лишения свободы на срок 6 лет без штрафа.

Применив ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору Спасского городского суда Приморского края от 15.03.2010 и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев без штрафа, с отбыванием наказания в колонии общего режима.

осужден по ч. 1 ст. 186 УК РФ к 5 годам 3 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 07 февраля 2010 года совершенное около 23 часов 40 минут);

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ к 3 годам 9 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 07 февраля 2010 года совершенное около 23 часов 50 минут);

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательное наказание назначено путем частичного сложения назначенных наказаний и определено в виде лишения свободы на срок 5 лет 6 месяцев без штрафа;

На основании ст. 73 УК РФ наказание, назначенное по приговору от 05 июля 2010 года в виде лишения свободы, постановлено считать условным с испытательным сроком 4 года.

осужден по ч. 1 ст. 186 УК РФ с применением ч. 7 ст. 316 УПК РФ, ч. 1 ст. 62 УК РФ к 3 годам 5 месяцам лишения свободы без штрафа.

На основании ст. 73 УК РФ наказание, назначенное по приговору от 05 июля 2010 года в виде лишения свободы, постановлено считать условным с испытательным сроком 2 года.

Заслушав доклад судьи Четвёркина С.В., мнение адвоката Протас А.И. в интересах осужденного Жидкова Д.В., просившего приговор изменить, мнение адвоката Сиротина С.П., в интересах осужденного Мизенко Д.А., просившего приговор оставить без изменения, мнение адвоката Цой С.П. в интересах осужденного Горбань А.С., просившего приговор оставить без изменения, мнение прокурора Дубровина С.А., поддержавшего доводы кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Согласно приговору суда:

Жидков Д.В. осужден за четыре преступления квалифицированных как покушение на сбыт заведомо поддельного банковского билета Центрального Банка Российской Федерации (преступления: от 09 февраля 2010 года совершенное около 14 часов, от 08 февраля 2010 года совершенное около 01 часа 40 минут, от 08 февраля 2010 года совершенное около 01 часа 30 минут, от 07 февраля 2010 года совершенное около 23 часов);

Он же осужден за три преступления квалифицированных как сбыт заведомо поддельного банковского билета Центрального Банка Российской Федерации (преступления от 07 февраля 2010 года совершенное около 23 часов 30 минут, от 08 февраля 2010 года совершенное около 02 часов, от 08 февраля 2010 года совершенное около 02 часов 40 минут).

Мизенко Д.А. осужден за покушение на сбыт заведомо поддельного банковского билета Центрального Банка Российской Федерации (преступление от 07 февраля 2010 года совершенное около 23 часов 50 минут);

Он же за сбыт заведомо поддельного банковского билета Центрального Банка Российской Федерации (преступление от 07 февраля 2010 года совершенное около 23 часов 40 минут).

Горбань А.С. осужден за сбыт заведомо поддельного банковского билета Центрального Банка Российской Федерации.

Преступления совершены осужденными при обстоятельствах, указанных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Горбань А.С., Мизенко Д.А., Жидков Д.В., свою вину признали полностью.

Приговор постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства

В кассационной жалобе (с дополнением) осужденный Жидков Д.В. с приговором не согласен. Просит приговор изменить и снизить срок назначенного наказания.

В обосновании указывает, что его деяния должны быть квалифицированны как единое длящееся преступление, так как умысел был направлен на сбыт всей партии поддельных банкнот, но за несколько эпизодов.

Настаивает на том, что характеристики не соответствуют действительности. Просит применить положения ст. 64 УК РФ.

В кассационном представлении (с дополнением) государственный обвинитель Будлов И.М. просит приговор отменить, материалы дела направить на новое рассмотрение.

В обосновании указывает, что в резолютивной части приговора в отношении осужденного Мизенко Д.А. судом неверно указанно точное время совершения преступлений.

Полагает, что наказание осужденным Жидкову Д.В. и Мизенко Д.А. за совершенное покушение на сбыт заведомо поддельного банковского билета Центрального Банка Российской Федерации должно было составить 4 года лишения свободы. Указывает, что наказание, назначенное Горбань А.С., должно было составлять 3 года 6 месяцев, а не 3 года 5 месяцев. Считает, что фактически назначив наказание ниже низшего предела, суд не указал основания назначения и не применил ст. 64 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного и доводы кассационного представления (с дополнением), выслушав мнение сторон, судебная коллегия приходит к следующему.

Обвинительный приговор в отношении Жидкова Д.В., Мизенко Д.А., Горбань А.С. постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Требования, предусмотренные ст.ст. 314 - 316 УПК РФ о порядке проведения судебного заседании и постановления приговора, соблюдены.

Жидков Д.В. в присутствии защитника в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 315 УПК РФ заявил ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства (протокол с/зл.д. 154).

В судебном заседании Жидков Д.В., показал, что осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства (протокол с/з.л.д. 157).

Суд правильно пришел к выводу, что обвинение, с которым согласился Жидков Д.В. (протокол с/з. л.д157), является обоснованным и подтверждается собранными по делу доказательствами.

Исходя из представленных материалов уголовного дела, действия Жидкова Д.В., Горбань А.С., Мизенко Д.А. получили правильную юридическую квалификацию и, как видно из протокола судебного заседания, Жидков Д.В. не оспаривал квалификация содеянного, которая была дана органами предварительного следствия.

Судебная коллегия полагает не подлежит рассмотрению по существу довод осужденного Жидкова Д.В. о том, что его деяния должны быть квалифицированны как единое длящееся преступление (так как его преступный умысел был направлен на сбыт всей партии поддельных банкнот, но за несколько эпизодов).

Преступный умысел является составной частью субъективной стороны преступления, относится к фактическим обстоятельствам уголовного дела и подлежал бы доказыванию стороной обвинения в судебном заседании, в случае рассмотрения дела в общем порядке.

Вместе с тем, по желанию Жидкова Д.В. приговор был постановлен судом в особом порядке, а, в соответствии со ст. 317 УПК РФ приговор, постановленный в особом порядке принятия судебного решения при согласии подсудимого с предъявленным обвинением, не может быть обжалован по основанию несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела.

Довод осужденного Жидкова Д.В. о том, что его характеристика не соответствуют действительности, является надуманным.

Характеристика на Жидкова получена в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона. В судебном заседании от Жидкова Д.В. и его защитника замечаний и возражений на представленную характеристику не поступало (протокол с/з.л.д.157).

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Как верно указанно автором кассационного представления, наказание назначенное осужденным Жидкову Д.В. и Мизенко Д.А. за совершение покушений на сбыт заведомо поддельных банковских билетов Центрального Банка Российской Федерации, без применения положений ст.64 УК РФ, не могло быть меньше 4 лет лишения свободы по следующим основаниям.

Санкцией ст. 186 ч. 1 УК РФ предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок от 5 до 8 лет.

В силу ч. 3 ст.66 УК РФ срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Уголовного Кодекса за оконченное преступление.

Таким образом, наказание по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ не могло превышать 6 лет, а с учетом требований ч. 7 ст. 316 УПК РФ, могло быть назначено не более двух третий от предельного срока наказания за покушение, то есть не более 4 лет – срока, в данном случае, являющегося низшим пределом наказания.

В то же время, определяя Жидкову Д.В. и Мизенко Д.А. за преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ, по 3 года 9 месяцев лишения свободы, суд фактически назначил им наказание ниже низшего предела.

Также определяя Горбань А.С. наказание в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы суд фактически определил наказание ниже низшего предела за совершение им сбыта заведомо поддельных банковских билетов Центрального Банка Российской Федерации, поскольку с учетом положений ч. 7 ст. 316 УПК РФ и положений ч.1 ст.62 УК РФ (наличия явки с повинной при отсутствии отягчающих обстоятельств) низший предел наказания составляет 3 года 6 месяцев лишения свободы.

Вместе с тем, учитывая чистосердечное признаннее своей вины Жидковым Д.В. и Мизенко Д.А., наличие у Горбань А.С. явки с повинной, возмещение им ущерба, его положительную характеристику, а так же отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание осужденных, судебная коллегия считает возможным не отменять приговор за мягкостью назначенного осужденным наказания, а в отношении них признать вышеуказанные обстоятельства исключительными и считать

Жидкова Д.В. осужденным по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 3 годам 9 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 07 февраля 2010 года совершенное около 23 часов);

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 3 годам 9 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 08 февраля 2010 года совершенное около 01 часа 30 минут);

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 3 годам 9 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 08 февраля 2010 года совершенное около 01 часа 40 минут);

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 3 годам 9 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 09 февраля 2010 года совершенное около 14 часов);

Мизенко Д.А. осужденным по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 3 годам 9 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 07 февраля 2010 года);

Горбань А.С. осужденным по ч. 1 ст. 186 УК РФ с применением ч. 7 ст. 316 УПК РФ, ч. 1 ст. 62 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 3 годам 5 месяцам лишения свободы без штрафа.

Кроме того, в описательно-мотивировочной части приговора судом верно (в соответствие с обвинительным заключением) указано точное время и место совершенных Мизенко Д.А. 07.02.2010 инкриминируемых ему преступлений.

Учитывая, что в резолютивной части приговора допущена очевидная техническая ошибка при указании времени преступлений совершенных Мизенко Д.А. 07.02.2010, что подтверждено всеми материалами дела, судебная коллегия считает возможным исключить из резолютивной части приговора ссылки на время совершения преступлений осужденным Мизенко Д.А., поскольку последний осужден за два различных преступления (покушение и оконченный состав) и необходимости в такой конкретизации времени преступных деяний (с точностью до минут) в резолютивной части приговора не имелось.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора в полном объеме судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377-378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Спасского городского суда Приморского края от 05 июля 2010 года, в отношении Жидкова Дениса Викторовича, Мизенко Дениса Александровича и Горбань Алексея Сергеевича изменить:

считать Жидкова Д.В. осужденным по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 3 годам 9 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 07 февраля 2010 года совершенное около 23 часов);

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 3 годам 9 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 08 февраля 2010 года совершенное около 01 часа 30 минут);

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 3 годам 9 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 08 февраля 2010 года совершенное около 01 часа 40 минут);

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 3 годам 9 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 09 февраля 2010 года совершенное около 14 часов);

Мизенко Д.А. осужденным по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 186 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 3 годам 9 месяцам лишения свободы без штрафа (преступление от 07 февраля 2010 года);

Горбань А.С. осужденным по ч. 1 ст. 186 УК РФ с применением ч. 7 ст. 316 УПК РФ, ч. 1 ст. 62 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 3 годам 5 месяцам лишения свободы без штрафа.

Исключить из резолютивной части приговора при назначении наказания Мизенко Д.А. по преступлениям от 07.02.2010 ссылки на время совершения преступлений - фразы «…около 23.40 часов…» и «…около 23.50 часов…».

В остальной части приговор в отношении Жидкова Д.В., Мизенко Д.А. и Горбань А.С. оставить без изменения, кассационное представление (с дополнением) прокурора и кассационную жалобу осужденного Жидкова Д.В. – удовлетворить частично.

Председательствующий Г.М. Сухорукова

Судьи Е.Н. Савочкина

С.В. Четвёркин

Справка: Жидков Д.В. содержится в СИ-4 г.Спасск-Дальний.