Судья: Лунюк Н.С. Дело № 22 - 5520
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Владивосток 14 сентября 2010 г.
Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:
Председательствующего: Чугункиной Н.П.
Судей: Гороховой Л.Е. Маругина В.В.
При секретаре: Ковалевской Н.Г.
рассмотрела в открытом судебном заседании от 14 сентября 2010 года кассационную жалобу осужденного Максименко Д.А. и представление государственного обвинителя Гончарова А.А. на приговор Кавалеровского районного суда Приморского края от 21 июля 2010 года, которым
МАКСИМЕНКО ДМИТРИЙ АНАТОЛЬЕВИЧ, 9 ноября 1977 года рождения, уроженец, пос. Преображение Приморского края, образование средне-специальное, холостой, не работающий, зарегистрированный в пос. Рудный Приморского края, ул. Партизанская, 95, кв. 36, ранее судимый:
1) 31 марта 2009 года приговором Мирового суда судебного участка № 71 Кавалеровского района Приморского края по ст. 116 ч. 1 УК РФ к 4 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 10 процентов заработка. Приговор Кавалеровского районного суда Приморского края от 17 октября 2006 года исполняется самостоятельно.
Осужден по перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества" target="blank" data-id="36317">ст. 228 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы.
В силу требований ст. 74 ч. 5 УК РФ, условное осуждение, назначенное приговором Кавалеровского районного суда Приморского края от 31 марта 2009 года, отменено.
В соответствии с требованиями ст. 70 УК РФ, к назначенному наказанию частично присоединить не отбытую часть наказания по приговору Мирового суда судебного участка № 71 Кавалеровского района Приморского края от 31 марта 2009 года и окончательно назначить 1 год 1 месяц лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселения.
Заслушав доклад судьи Чугункиной Н.П., объяснение адвоката Чебуниной Ю.П., поддержавшей доводы как жалобы так и представления и просившей об изменении приговора и смягчении наказания Максименко Д.А., мнение прокурора Чухиль А.А., поддержавшей доводы кассационного представления и полагавшей приговор изменить, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Максименко Д.А. признан виновным и осужден за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов – смеси табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) массой 1,35 грамма, в крупном размере.
Указанное преступление совершено им 10 февраля 2010 года в поселке Кавалерово Приморского края при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
В судебном заседании Максименко Д.А. вину признал в полном объеме.
Приговор постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства.
В кассационной жалобе осужденный Максименко Д.А. с приговором суда не согласен, просит приговор изменить. Ссылается, что у него на иждивении несовершеннолетний ребенок и беременная жена. Полагает, к нему возможно применить условную меру наказания.
В кассационном представлении государственный обвинитель Гончаров А.А. ставит вопрос об изменении приговора. Указывает, что суд вышел за рамки обвинения, поскольку органами предварительного следствия Максименко Д.А. обвинялся в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, тогда как суд квалифицировал его действия как незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление и переработка наркотических веществ в крупном размере.
Проверив материалы дела, изучив доводы кассационной жалобы, представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене по следующим основаниям.
Приговор в отношении Максименко Д.А. постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства и нарушений ст. 316 УПК РФ судом первой инстанции не допущено.
С учетом признания Максименко Д.А. предъявленного ему обвинения по ст. 228 ч.1 УК РФ в незаконных приобретении и хранении наркотических средств в крупном размере суд первой инстанции обоснованно признал его виновным по данной статье.
Но вместе с тем, судом первой инстанции допущены нарушения, которые могут быть устранены судом кассационной инстанции.
Из материалов дела следует, что Максименко Д.А. обвинялся в незаконных приобретении и хранении наркотических средств в крупном размере. Именно с данным обвинением согласился Максименко Д.А. в судебном засдении, о чем свидетельствует описательно - мотивировочная часть приговора.
Вместе с тем, суд первой инстанции, соглашаясь с квалификацией действий Максименко Д.А., данной органами предварительного следствия, указывает, что Максименко Д.А. незаконно приобрел, хранил, перевез, изготовил и переработал наркотические средства в крупном размере, то есть вышел за рамки предъявленного Максименко Д.А. обвинения.
При таком положении судебная коллегия полагает необходимым исключить из объема обвинения у Максименко Д.А. незаконные перевозку, изготовление и переработку наркотических средств в крупном размере. В связи с указанными обстоятельствами подлежит снижению и назначенное Максименко Д.А. наказание как за содеянное по ст. 228 ч.1 УК РФ, так и окончательно по правилам ст. 70 УК РФ.
Что касается доводов кассационной жалобы Максименко Д.А. о смягчении наказания, судебная коллегия отмечает, что при решении вопроса о наказании суд первой инстанции принял во внимание как характер и степень общественной опасности содеянного, так и данные о личности виновного, характеризующегося отрицательно, смягчающее наказание обстоятельство - явку с повинной, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств и обоснованно пришел к выводу о назначении Максименко Д.А. наказания, связанного с реальным лишением свободы. Ни в суд первой инстанции, ни в кассационную инстанцию Максименко Д.А. не были представлены данные о наличии у него на иждивении ребенка и беременной жены.
Иных доводов, кроме указанных в представлении, дающих основания для смягчения наказания Максименко Д.А. судом кассационной инстанции не установлено.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Кавалеровского районного суда Приморского края от 21 июля 2010 года в отношении Максименко Дмитрия Анатольевича – изменить. Исключить из описательно - мотивировочной части приговора указание на незаконные перевозку, изготовление и переработку наркотических средств. Понизить Максименко Д.А. лишение свободы по ст. 228 ч.1 УК РФ до 10 месяцев. На основании ст. 70 УК РФ с учетом отмены условного осуждения по приговору от 31.03.2009г. частично присоединить не отбытую часть наказания по приговору от 31.03.2009г. и окончательно назначить ему 11 месяцев лишения свободы. В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Максименко Д.А. – без удовлетворения, кассационное представление – удовлетворить.
Председательствующий: Чугункина Н.П.
Судьи: Горохова Л.Е.
Маругин В.В.
Справка: Максименко Д.А. на свободе.