Судья: Юртаев Н.Н. Дело № 22 - 5937КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Владивосток 30 сентября 2010 года.
Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе: Председательствующего Будаева В.И.
Судей Гороховой Л.Е., Маругина В.В.
при секретаре Шерстобитовой М.С.
рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление государственного обвинителя Обухова А.В., кассационную жалобу осужденного Мартынова Р.В., на приговор Фрунзенского районного суда г. Владивостока Приморского края от 03 августа 2010 года, которым
Мартынов Руслан Владимирович, 14 августа 1984 года рождения, уроженец г. Владивостока, Приморского края, образование 9 классов, холостой, состоящий на учете в РВК Ленинского и Фрунзенского районов г. Владивостока, зарегистрированный и фактически проживающий: г. Владивосток, о. Русский, ул. Экипажная, 22, кв.4, судимый:
02.05.2007 года мировым судьёй с/у № 25 Фрунзенского района г. Владивостока по ст.119 УК РФ к 2 годам лишения свободы с испытательным сроком 2 года. 18.10.2007 года по постановлению Фрунзенского районного суда г. Владивостока заменено условное осуждение на лишение свободы сроком на 2 года. Освобожден 11.12.2009 года из ИК-33 Приморского края по отбытию наказания;
13.04.2010 года Фрунзенским районным судом г. Владивостока по ст. 119 ч.1, ст.119 ч.1, ст.115 ч.1, ст.115 ч.1, ст.158 ч.2 п. «в» УК РФ, на основании ст. 69 ч.2 УК РФ окончательно к отбытию определено 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,
осужден по ст.161 ч.2 п.п. «а,г» УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы без применения штрафа, без ограничения свободы.
На основании ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного Мартынову Р.В. по настоящему уголовному делу, и наказания назначенного по приговору Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 13.04.2010 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 9 месяцев без применения штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Постановлено гражданский иск потерпевшего З. к подсудимым Ждамирову Э.А. и Мартынову Р.В. на сумму 3 000 рублей удовлетворить. Взыскать в солидарном порядке с подсудимых Мартынова Р.В. и Ждамирова Э.А. в пользу потерпевшего З. материальный ущерб от преступления в сумме 3000 рублей.
Этим же приговором был осужден Ждамиров Э.А. приговор в отношении которого не обжалован.
Заслушав доклад судьи Будаева В.И., выступление прокурора Харченко А.Н. поддержавшего доводы кассационного представления, осужденного Мартынова Р.В. поддержавшего доводы кассационной жалобы с применением видеоконференцсвязи, адвоката Лубшевой Н.А. поддержавшей доводы кассационной жалобы, Судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Мартынов Р.В. осужден за грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенный группой лиц по предварительному сговору с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья.
Как следует из приговора, Мартынов Р.В., совершил преступление 24.03.2010 года, в отношении потерпевшего З., находясь на привокзальной площади станции Владивосток ДВЖД, при обстоятельствах изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
В судебном заседании подсудимый Мартынов Р.В. с предъявленным обвинением согласился полностью, поддержав ходатайство об особом порядке судебного разбирательства по делу, пояснив, что оно заявлено добровольно, после консультации с защитником.
Приговор постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства.
В кассационной жалобе осужденный Мартынов Р.В. указывает, что в своих показаниях себя оговорил, первичные показания были правдивыми, изменил правдивые показания по предложению следователя, поскольку тот сказал, что срока наказания не будет, необходимо будет только выплачивать ущерб. Совершил преступление, из-за боязни физической расправы со стороны Ждамирова Э.А. и Сав., поскольку при себе имел чужие деньги. После преступления Ждамиров Э.А. дал ему сотовый телефон модели Самсунг стоимостью 850 рублей для того, чтобы он молчал, следователь предложил записать телефон на него, так как ущерб не составляет суммы для возбуждения уголовного дела.
В кассационном представлении государственный обвинитель Обухов А.В., полагает, что приговор подлежит изменению в связи с неверным применением уголовного закона. В приговоре от 03.08.2010 года судом неверно определено отягчающее вину Мартынова Р.В. обстоятельство – рецидив преступлений, поскольку по приговору мирового суда судебного участка № 25 Фрунзенского района г. Владивостока от 02.05.2007 года Мартынов Р.В. был осужден по ст.119 УК РФ, за преступление согласно ст. 15 УК РФ относящееся к преступлениям небольшой тяжести. В связи с чем, суд необоснованно применил требования ст.68 УК РФ при назначении наказания. Считает, что назначенное судом Мартынову Р.В. наказание не соответствует требованиям уголовного закона и подлежит снижению. Просит приговор суда изменить, снизить назначенное Мартынову Р.В. наказание.
Проверив материалы дела, изучив доводы кассационного представления, кассационной жалобы, Судебная коллегия находит доводы кассационного представления обоснованными, а приговор подлежащим изменению.
Как обоснованно указано в кассационном представлении, суд при назначении наказания Мартынову Р.В. неверно определил обстоятельством отягчающим наказание - рецидив преступлений.
Как следует из материалов дела по приговору мирового суда судебного участка № 25 Фрунзенского района г. Владивостока от 02.05.2007 года Мартынов Р.В. был осужден по ст.119 УК РФ, за преступление согласно ст. 15 УК РФ относящееся к преступлениям небольшой тяжести.
В соответствии со ст. 18 ч.4 п. «а» УК РФ - при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.
Таким образом, признание судом в действиях Мартынова Р.В. рецидива преступлений, нельзя признать законным.
В соответствии со ст.379 УПК РФ, неправильное применение уголовного закона, является основанием к изменению приговора.
Из описательно-мотивировочной части приговора, следует исключить указание на наличие в действиях Мартынова Р.В. рецидива преступлений, в связи с чем, назначенное осужденному наказание по ст.161 ч.2 п.п. «а,г» УК РФ, следует понизить на 2 месяца.
В соответствии с п.8 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 12 ноября 2001 года № 14 «О практике назначения судами видов исправительных учреждений» - в случае осуждения к лишению свободы за тяжкое преступление лица мужского пола, ранее отбывавшего лишение свободы, но действия которого не содержали рецидива или опасного рецидива преступлений, вид исправительного учреждения назначается ему в соответствии с п.«б» ч.1 ст.58 УК РФ. Так как обязательным условием назначения исправительной колонии строгого режима является совершения преступления при рецидиве или опасном рецидиве преступлений.
В связи с чем, подлежит изменению и вид исправительного учреждения назначенного к отбытию наказания Мартынову Р.В., с исправительной колонии строгого режима, на исправительную колонию общего режима.
Доводы кассационной жалобы осужденного Мартынова Р.В., о том, что в своих показаниях он оговорил себя, а также то, что совершил преступление, из-за боязни физической расправы со стороны Ждамирова Э.А. и Сав., не могут служить основанием к отмене или изменению приговора, поскольку в соответствии со ст.317 УПК РФ, приговор, постановленный в соответствии со ст.316 УПК РФ, не может быть обжалован в кассационном порядке по основанию, предусмотренному п.1 ст. 379 УПК РФ.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Кассационное представление удовлетворить.
Приговор Фрунзенского районного суда г. Владивостока Приморского края от 3 августа 2010 года в отношении Мартынова Руслана Владимировича, изменить.
Из описательно-мотивировочной части приговора, исключить указание на наличие в действиях Мартынова Р.В. рецидива преступлений.
Считать Мартынова Руслана Владимировича осужденным :
по ст.161 ч.2 п.п. «а,г» УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы без применения штрафа, без ограничения свободы.
На основании ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного Мартынову Р.В. по настоящему уголовному делу, и наказания назначенного по приговору Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 13.04.2010 года, окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 7 месяцев без применения штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу оставить без удовлетворения.
Председательствующий: Будаев В.И.
Судьи: Горохова Л.Е.
Маругин В.В.
Справка: Мартынов Р.В. содержится в ФБУ ИЗ - 25\1 г. Владивостока,