Судья Ведюн Л.В. Дело № 22-7166
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
гор. Владивосток 23 ноября 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Чугункиной Н.П.
судей Ющенко А.Н., Аксюта Л.И.
при секретаре Шерстобитовой М.С.
рассмотрела в судебном заседании кассационные представление (основное и дополнительное) государственного обвинителя Бужеря П.И. и жалобу (основную и дополнительную) осужденного Деревягина А.Г. на приговор Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 06 октября 2010 года, которым
Деревягин Андрей Геннадьевич, 23.03.1986 года рождения, уроженец г. Владивостока Приморского края, женатый на иждивении имеющий малолетнего ребенка 04.07.2009 года рождения, образование среднее специальное, работающий в ООО «Стиль Строй» монтажником автоматических систем доступа, зарегистрированный и проживающий по адресу: г. Владивосток, проспект 100 лет Владивостоку, 110-9, ранее не судимый,
осужден: по ст. 30 ч.3 ст. 228.1 ч.1 УК РФ (по эпизоду от 10.08.2010 года) к 4 годам лишения свободы; по ст. 30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (по эпизоду 17.08.2010 года) к 4 годам лишения свободы; по ст. 228 ч.1 УК РФ (по эпизоду от 17.08.2010 года) к 1 году лишения свободы.
В соответствии со ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний определено к отбытию наказание в виде 6 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Срок наказания постановлено исчислять с 06 октября 2010 года.
Заслушав доклад судьи Ющенко А.Н., мнение прокурора Золотовой В.В. полагавшей приговор суда подлежащим отмене по основаниям, изложенным в кассационном представлении, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Деревягин А.Г. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - смеси, содержащую героин (диацетилморфин) массой не менее 0,470 грамма гражданину ФИО5 совершенное 10.08.2010 года, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам;
за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - смеси, содержащую героин (диацетилморфин) массой не менее 0,395 грамма гражданину ФИО5 совершенное 17.08.2010 года, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам;
за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотического средства - смеси содержащую героин (диацетилморфин) совершенное в крупном размере общей массой не менее 1,998 грамма.
Указанные преступления совершены в г. Владивостоке при обстоятельствах, изложенных в описательной части приговора суда.
В судебном заседании осужденный Деревягин А.Г. вину признал частично.
В дополнительном кассационном представлении государственный обвинитель Бужеря П.И. с приговором суда не согласен. Ссылается на то, что приговор содержит противоречивые формулировки, не позволяющие сделать однозначный вывод о доказанности вины Деревягина в совершении преступления 17.08.2010 года в период времени с 10 часов 07 минут до 19 часов 36 минут. Просит приговор суда отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение.
В кассационном представлении государственный обвинитель Бужеря П.И. с приговором суда не согласен, считает, что в судебном заседании не установлены конкретные действия Деревягина А.Г. в незаконном приобретении без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере. Просит приговор суда отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение.
В кассационной жалобе (основной и дополнительной) осужденный Деревягин А.Г. с приговором суда не согласен, считает его незаконным и необоснованным. Ссылается на то, что назначено чрезмерно суровое наказание; обвиняя его в покушении на незаконный сбыт наркотических средств суд ст. 30 ч.3 ст. 228.1 ч.1 УК РФ вменил излишне. Суд не указал мотивы, по которым пришел к выводу о невозможности применения к нему условного осуждения. На иждивении находится годовалый ребенок, кроме его заработка жена иных средств к существованию не имеет. Просит приговор суда изменить, исключить из обвинения ст.30 ч.3 ст. 228.1 ч.1 УК РФ, объединить его действия 10.08.2010 года и 17.08.2010 года в один эпизод, назначить наказание не связанное с лишением свободы.
Проверив материалы дела, выслушав осужденного Деревягина А.Г., изложившего свою позицию с использованием видеоконференцсвязи, адвоката Любарского Б.В. поддержавшего жалобу осужденного Деревягина А.Г., а так же обсудив доводы, изложенные в кассационных представлении (основном и дополнительном) государственного обвинителя Бужеря П.И. и жалобе (основной и дополнительной) осужденного Деревягина А.Г., судебная коллегия приходит к следующему.
Виновность осужденного Деревягина А.Г. в совершении указанных преступлений подтверждена совокупностью исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательств, оценка которых соответствует требованиям ст.88 УПК РФ и по существу не оспаривается сторонами.
Такими доказательствами, в частности, обоснованно признаны показания свидетеля ФИО5, данные в ходе предварительного следствия и оглашенные в судебном заседании, в которых он подробно рассказал об известных ему действиях Деревягина А.Г. связанных с незаконным оборотом наркотических средств.
Эти показания свидетеля ФИО5 согласуются с показаниями свидетелей ФИО7, ФИО8, ФИО9, Семкина, ФИО10, ФИО11, данных в ходе предварительного следствия и оглашенных в судебном заседании в соответствии со ст. 281 УПК РФ, заключениями экспертиз, а так же признательными показаниями самого осужденного Деревягина А.Г. подробно рассказавшего об обстоятельствах сбыта им наркотического средства – героина его знакомому по имени Евгений 10.08.2010 года за 2400 рублей и 17.08.2010 года за 2500 рублей, и другими исследованными материалами уголовного дела.
Действия осужденного Деревягина А.Г. по ст.30 ч.3, ст. 228.1 ч.1 УК РФ, ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.1 УК РФ и по ст.228 ч.1 УК РФ судом квалифицированы правильно, и оснований для квалификации его действий по преступлениям от 10.08.2010 года и 17.08.2010 года один раз по ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.1 УК РФ, как об этом указывается в жалобе осужденного, не имеется.
Так же являются несостоятельными доводы кассационного представления (основанного) государственного обвинителя ставящего под сомнение обоснованность квалификации действий осужденного по ст.228 ч.1 УК РФ, поскольку в приговоре приведены доказательства, а так же вывод суда о доказанности вины Деревягина в совершении преступления 17.08.2010 года в период времени с 10 часов 07 минут до 19 часов 36 минут.
При назначении наказания осужденному Деревягину А.Г. судом приняты во внимание все обстоятельства, влияющие на её вид и размер, в том числе данные характеризующие его.
Обстоятельством, смягчающим наказание Деревягину А.Г. обоснованно признано наличия у него на иждивении малолетнего ребенка, совершение преступления впервые, раскаяние в содеянном, явку с повинной.
Назначение осужденному Деревягину А.Г. наказания в виде реального лишения свободы судом мотивировано.
Оснований для применения к осужденному Деревягину А.Г. условного осуждения, предусмотренного ст.73 УК РФ, не имеется.
Поэтому доводы кассационной жалобы (основной и дополнительной) осужденного Деревягина А.Г. ставящего под сомнение законность и обоснованность назначенного ему наказания являются несостоятельными.
Вместе с тем подлежит изменению приговор в части квалификации действий Деревягина А.Г. по ст.228 ч.1 УК РФ.
Как следует из установленных в судебном заседании и изложенных в приговоре фактических обстоятельств совершения Деревягиным А.Г. преступления, предусмотренного ст.228 ч.1 УК РФ имело место незаконное хранение наркотических средств (героина общей массой не менее 1,998 грамма) в крупном размере без цели сбыта. Ни в ходе предварительного следствия, ни в судебном заседании не установлено время, место и другие обстоятельства незаконного приобретения Деревягиным А.Г. указанного наркотического средства.
При таком положении, судебная коллегия считает необходимым действия Деревягина А.Г. по ст.228 ч.1 УК РФ квалифицировать как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере, исключив в этой части из его обвинения указание на «незаконное приобретение наркотических средств», как необоснованное и удовлетворив в этой части дополнительное кассационное представление государственного обвинителя.
В связи с изменением приговора подлежит снижению наказание, назначенное Деревягину А.Г. по ст.228 ч.1 УК РФ и окончательное назначенное по правилам ст.69 ч.3 УК РФ.
В остальном приговор в отношении Деревягина А.Г. является законным и обоснованным и оснований для его отмены, не имеется.
На основании изложенного, руководствуясь ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 06 октября 2010 года в отношении Деревягина Андрея Геннадьевича, - изменить: исключить из приговора указание на незаконное приобретение наркотических средств.
Снизить Деревягину А.Г. наказание по ст.228 ч.1 УК РФ до 10 месяцев лишения свободы.
В соответствии со ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначенных по ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.1 УК РФ, ст. 30 ч.3, ст.228.1 ч.1 УК РФ и по ст.228 ч.1 УК РФ окончательно назначить Деревягину А.Г. наказание в виде 5 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части этот же приговор в отношении Деревягина А.Г., - оставить без изменения.
Кассационное представление государственного обвинителя Бужеря П.И., - удовлетворить в части.
Кассационную жалобу осужденного Деревягина А.Г., - оставить без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи
Справка: осужденный Деревягин А.Г. содержится под стражей в ФГУ ИЗ-25/1 г. Владивостока.