Судья Пропастина Н.Д. №22- 7850
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
гор. Владивосток 21 декабря 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе: председательствующего Будаева В.И.
Судей Кудьявиной Г.И., Левченко Ю.П.
при секретаре Рудницкой О.В.
рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу (основную и дополнительные) осужденного Хегай А.А., кассационное представление государственного обвинителя Захарова А.А., на приговор Уссурийского городского суда Приморского края от 15 июля 2010 года, которым
Хегай Алексей Андреевич, 26 августа 1984 года рождения, уроженец г. Уссурийска Приморского края, гражданин РФ, образование 9 классов, холостой, не работающий, военнообязанный, проживающий: г. Уссурийск, ул. Владивостокское шоссе, 141 кв.5, зарегистрированный: г. Уссурийск, ул. Кушнира, 14, кв.61, ранее судимый:
05.04.2006 года Уссурийским городским судом по ст.ст.159 ч.2, 330 ч.1, 159 ч.2, 69 ч.2 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;
22.05.2007 года Уссурийским городским судом по ст.158 ч.2 п. «б», ст.158 ч.2 п. «б», ст.158 ч.2 п. «б», ст.158 ч.2 п. «б», ст.158 ч.2 п. «б», ст.158 ч.2 п. «б», ст.158 ч.2 п. «б», ст.158 ч.2 п. «б», ст.158 ч.2 п. «б», ст.158 ч.2 п. «б», ст.158 ч.2 п. «б», ст.158 ч.2 п. «б», ст.161 ч.1, 69 ч.2, 70 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы,
31.07.2007 года Уссурийским районным судом по ст.158 ч.3 п. «а», 69 ч.5 УК РФ к 4 годам лишения свободы, освобожден 27.08.2009 года условно-досрочно на 1 год 7 месяцев 4 дня,
осужден по ст.162 ч.3 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа.
В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединить наказание по приговору Уссурийского городского суда от 31 июля 2007 года, к отбытию назначено 9 лет лишения свободы без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Постановлено взыскать с Хегай А.А. в возмещение материального ущерба потерпевшей Ю. – 141560 рублей.
Заслушав доклад судьи Будаева В.И., выступление прокурора Дубровина С.А. поддержавшего доводы кассационного представления, адвоката Сиротина С.П. поддержавшего доводы кассационных жалоб осужденного, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Хегай А.А. осужден за разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, и с угрозой применения насилия, опасного для жизни или здоровья, группой лиц по предварительному сговору, с применением предмета, используемого в качестве оружия, с незаконным проникновением в жилище.
Как следует из приговора, преступление Хегай А.А. совершено 6 октября 2009 года, в отношении потерпевшей Ю., в <адрес> в <адрес> края, при обстоятельствах изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
В судебном заседании Хегай А.А. свою вину не признал.
В кассационном представлении государственный обвинитель Захаров А.А. с приговором суда не согласен, поскольку судом в приговоре не мотивированны выводы относительно того, в чём именно выразилось применение насилия опасного для жизни и здоровья. Просит приговор Уссурийского городского суда в отношении Хегай А.А. отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение.
В кассационной жалобе осужденный Хегай А.А. с приговором суда не согласен, считает его несостоятельным, вынесенным с нарушением норм УПК РФ, конституции РФ. Не была проверена его непричастность к данному преступлению, опознание было заочное, по фотографии, что не может свидетельствовать о его вине, и причастности. Не согласен с иском в пользу потерпевшей и адвоката. Кроме того потерпевшая являющаяся его тётей не указала на его причастность, что по его мнению существенно поскольку он вину отрицает. Выводы о его причастности к данному преступлению не могут основываться на том, что он ранее судим, и опознании по фото. Он является военнослужащим с 18 мая 2004 года, по настоящее время, где находится в розыске. Поскольку он не уволен в запас, то находится под юрисдикцией Военной Прокуратуры и должен быть подсудимым Военного гарнизонного суда, в связи с чем считает приговор от 15.07.2010 года, а также приговор от 31.07.2007 года в отношении него недействительными. Просит приговор Уссурийского городского суда отменить, уголовное дело в отношении него направить в Военную Прокуратуру Уссурийского гарнизона.
Проверив материалы дела, изучив доводы кассационной жалобы, кассационного представления, Судебная коллегия находит выводы суда о виновности Хегай А.А. в совершении указанного преступления, основанными на доказательствах, исследованных в судебном заседании.
Так, потерпевшая Ю. суду пояснила, что подсудимый её племянник. 6 октября 2009 года около 18 часов возвращалась домой с работы, с соседкой зашли в подъезд, которая живёт на втором этаже, она продолжала подниматься, так как живёт на четвертом этаже. В руках был пакет с арбузом, в другой руке была сумка. Пакет положила возле двери, открыла обе двери, и взяла пакет с арбузом. В это время сзади её резко кто-то толкнул, и она упала на пороге квартиры. Поняла, что это был парень высокого роста, от него исходил неприятный запах, он спустился с пятого этажа, так как за это время никто не поднимался и не спускался по лестнице, подъезд оборудован домофоном. Парень втолкнул её в спальню, повалил на пол лицом вниз, стал связывать руки сзади, ноги поясом от халата, скотчем заклеил рот, стал требовать деньги. Она почувствовала присутствие в квартире другого человека, ответила, что денег нет. Парень взял нож, стал тыкать в область шеи, после чего остались следы. Просила, чтобы сильно не связывали, поскольку у неё больное сердце. Один парень искал деньги, переворачивая всё, другой её удерживал, и выражался нецензурной бранью, угрожал прижечь её утюгом. Парень, который находился возле неё, передвигался по квартире и переговаривался с другим лицом. Слышала, как подсудимый выгребал вещи из стенки, второй находился рядом с ней, она испугалась за свою жизнь и здоровье. Подсудимого не видела, но догадалась, что это был племянник, поскольку в этот день он приходил около 16 часов к ней на работу и спрашивал, когда вернётся домой, попросил 150 рублей на фотографию. Все происходящее длилось 20-30 минут, после чего они ушли. Освободив рот от скотча, увидела, что в квартире всё перевёрнуто, стала звать на помощь, затем распутала ноги, руки. Освободившись, побежала на пятый этаж. Соседи из <адрес> пояснили, что видели двух парней, описали их внешность, один из них был племянник. Поскольку сотовый телефон похитили, телефонный кабель перерезали, домофон обрезали, пришлось от соседей вызывать милицию. Пока лежала связанной, с пальцев парень снял кольца. У неё похитили норковый полушубок, мобильный телефон, чехол, деньги и золотые украшения браслет, цепочку, подвеску, кольцо с камнем, кольцо с рубином, часы, также сняли с рук два кольца и кольцо с бриллиантами, причинён ущерб на сумму 147950 рублей. Угрожали кухонным ножом с деревянной ручкой, длина лезвия 10-15 см. Сосед со второго этажа видел парней, выбегавших из подъезда с сумкой. Её младшая сестра, мать Хегай, употребляла наркотики, воспитанием сына не занималась, он рос непутёвым, не хотел учиться, был глупым. Сестра воспитанием не занималась, она и другая сестра, как могли ему помогали. Племянник стал употреблять наркотики и совершать кражи у близких, отбывал наказание в местах лишения свободы, недавно освободился и вновь совершил это преступление. Полагает, что именно он совершил разбойное нападение, второй парень был русским, но в лицо его не видела, опознать не сможет.
Из показаний свидетеля К.О. следует, что проживает по <адрес> расположена на пятом этаже. 6 октября 2009 года мать попросила её вынести мусор, на лестничной площадке увидела двух парней, один из них был корейской национальности, они стояли между четвёртым и пятым этажом. Она испугалась и вернулась домой. Минут через 10-20 пошла на улицу, чтобы зайти к другу, эти парни стояли между третьим и четвертым этажом. Пошла в соседний подъезд, по домофону позвонила другу, но его дома не оказалось. Возвращаясь домой, увидела, что эти парни выходят из подъезда с сумкой чёрного цвета, ручки белого цвета, больше в руках ничего не было. Когда спускалась по лестнице, не слышала, о чём они разговаривали. Кореец был худощавого телосложения, на лице имелись прыщи, одет был в куртку с капюшоном, на которой имелись вставки оранжевого цвета и штаны чёрного цвета. У следователя опознавала корейца по фотографии, это его видела в подъезде.
Из показаний свидетеля К. оглашённых в судебном заседании с согласия сторон следует, что примерно в первой половине октября 2009 года совместно снимал квартиру по <адрес>. В дневное время зашёл Ковалев Евгений с парнем по имени Алексей, который предложил купить за 2500 рублей сотовый телефон «Самсунг» в корпусе черного цвета. Его жена И. пояснила, что в настоящее время нет денег, но она сможет приобрести, когда получит заработную плату, то есть 10 октября 2009 года. Примерно 12 октября 2009 года супруга пришла домой и пояснила, что приобрела сотовый телефон у Алексея, которым пользуется до сегодняшнего дня. Позже сотрудники милиции в присутствии понятых изъяли сотовый телефон, также сотрудники милиции предъявили 10 фотографий, среди которых он опознал Алексея, о том, что телефон краденый, супруга не знала.
Эти и другие доказательства, приведенные в приговоре, подтверждают правильность вывода суда о виновности осужденного и опровергают доводы кассационной жалобы Хегай А.А. о его непричастности к данному преступлению.
Вместе с тем, при квалификации действий осужденного по ст.162 ч.3 УК РФ, суд необоснованно вменил квалифицирующий признак “ применение насилия, опасного для жизни или здоровья “, поскольку из показаний потерпевшей не следует, что к ней применялось насилие опасное для жизни и здоровья. Не подтверждается данный квалифицирующий признак и другими, приведенными в приговоре доказательствами. В связи с чем, указанный квалифицирующий признак подлежит исключению из осуждения Хегай А.А.
При назначении наказания осужденному суд учел характер и степень общественной опасности совершённого преступления, данные о личности виновного, влияние назначенного наказания на его исправление. Обстоятельств смягчающих наказание судом не установлено, обстоятельством отягчающим наказание суд признал наличие в действиях осужденного рецидива преступлений.
Принимая во внимание, что исключение квалифицирующего признака уменьшает объем осуждения Хегай А.А., назначенное ему наказание подлежит снижению на один месяц.
Нарушений уголовного или уголовно-процессуального закона, которые могли бы послужить основанием к отмене приговора, Судебная коллегия не усматривает.
Доводы кассационной жалобы осужденного о том, что он является военнослужащим, в связи с чем, уголовное дело должно было рассматриваться военной прокуратурой, неосновательны, поскольку осужденным представлено постановление о возбуждении уголовного дела по ст. 337 ч.4УК РФ от 24 ноября 2005 года, решение по которому, материалы уголовного дела не содержат. Вместе с тем, как следует из материалов уголовного дела, Хегай А.А. осужден приговорами Уссурийского городского суда 5.04.20056 года, 22.05.2007 года, наказание по которым отбывал в местах лишения свободы, в связи с чем, доводы кассационной жалобы о том, что он находится в розыске за военной прокуратурой несостоятельны.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Кассационное представление удовлетворить частично.
Приговор Уссурийского городского суда Приморского края от 15 июля 2010 года в отношении Хегай Алексея Андреевича, изменить.
Исключить из осуждения Хегай Алексея Андреевича по ст.162 ч.3 УК РФ, квалифицирующий признак “ применение насилия, опасного для жизни или здоровья “.
Считать Хегай Алексея Андреевича осужденным по ст.162 ч.3 УК РФ к 7 годам 11 месяцам лишения свободы без штрафа.
В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединить наказание по приговору Уссурийского городского суда от 31 июля 2007 года, к отбытию назначить 8 лет 11 месяцев лишения свободы без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальном приговор оставить без изменения кассационную жалобу осужденного Хегай А.А., оставить без удовлетворения.
Председательствующий: Будаев В.И.
Судьи: Кудьявина Г.И.
Левченко Ю.П.
Справка: Хегай А.А. содержится в из 25\2 г.Уссурийска.