Судья Пасешнюк И.В. дело № 22-115/11
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Владивосток 17 января 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Медведевой Т.И.,
судей: Корольковой И.В., Радул Л.И.,
при секретаре Шерстобитовой М.С.,
рассмотрела в судебном заседании уголовное дело с кассационным представление первого заместителя прокурора Ленинского района г. Владивостока Бойченко В.В., кассационной жалобой (основной и дополнительными) осужденного Борисова М.В. на приговор Ленинского районного суда г. Владивостока Приморского края от 28 июня 2010 года, которым
Борисов Максим Владиславович, 21 сентября 1990 года рождения, родившийся в г. г. Спасск- Дальний Приморского края, гражданин РФ, со средним образованием. холостой, работающий не официально, военнообязанный, зарегистрированный и проживающий по адресу: г.Спасск -Дальний ул.Парфёнова, 11 кв.18, ранее судимый:
1. 03 сентября 2008 года Фрунзенским районным судом г. Владивостока по ст. 161 ч.2 п. «а» УК РФ к 2 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком 2 года;
2. 23 декабря 2009 года Первореченским районным судом г. Владивостока по ст. 159 ч.2 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 74 ч.5 УК РФ условное осуждение по приговору от 03 сентября 2008 года отменено и на основании ст. 70 УК РФ назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в ИК общего режима;
3. 17 марта 2010 года Фрунзенским районным судом г. Владивостока по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы без ограничения свободы, по ст. 159 ч.2 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы без ограничения свободы, на основании ст. 69 ч.2 УК РФ назначено 2 года лишения свободы без ограничения свободы, согласно ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений с наказанием по приговору от 23 декабря 2009 года назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в ИК общего режима;
осужден по ст.161 ч.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по приговору Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 17.03.2010 года окончательно назначено 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Постановлено взыскать с Борисова М.В. в пользу ФИО4 7990 рублей в счет возмещения материального ущерба, причиненного преступлением.
Заслушав доклад судьи Корольковой И.В., пояснения осужденного Борисова М.В. посредством видеоконференц-связи, поддержавшего кассационные жалобы, пояснение потерпевшей ФИО4, полагавшей приговор оставить без изменения, мнение прокурора Ольховской И.С., полагавшей приговор изменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Борисов М.В. признан виновным и осужден за совершение 05 октября 2009 года грабежа, т.е. открытого хищения чужого имущества.
Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В судебном заседании Борисов М.В. вину не признал.
В кассационном представлении первый заместитель прокурора Ленинского района Бойченко В.В. полагает отменить приговор как незаконный и необоснованный, поскольку выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Из показаний потерпевшей и свидетеля следует, что действия подсудимого образуют признаки состава преступления, предусмотренного ст. 159 ч.1 УК РФ, так как Борисов М.В. завладел имуществом потерпевшей путем обмана.
В возражениях на кассационное представление осужденный Борисов М.В. полагает, что доводы кассационного представления подлежат частичному удовлетворению. Соглашается с тем, что его действия должны быть квалифицированы по ст. 159 ч. 1 УК РФ. Просит приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение, меру пресечения изменить на иную, не связанную с лишением свободы.
В кассационной жалобе (основной) осужденный Борисов М.В. не согласился с приговором вследствие его несправедливости и несоответствия выводов суда изложенных в приговоре фактическим обстоятельствам дела, просит изменить приговор, снизить наказание. Все доказательства в деле указывают на его невиновность, в основу обвинительного приговора положены показании свидетелей и потерпевшей и не принято во внимание, что они могли его оговорить, в качестве доказательства вины положен его отказ от дачи показаний на основании ст. 51 Конституции РФ. Не согласен с иском, поскольку он не обоснован.
В дополнительных кассационных жалобах осужденный Борисов М.В. просит отменить приговор вследствие его чрезмерной суровости, судом неверно дана оценка имеющимся в деле доказательствам. Судом неверно расценен отказ от дачи показаний как способ уйти от ответственности. Считает, что в его действиях образуют признаки состава преступления, предусмотренного ст. 159 ч.1 УК РФ. Обращает внимание, что потерпевшая сама передала ему сотовый телефон, поэтому вывод суда о том, что он открыто похитил телефон против воли потерпевшей необоснован. Показания потерпевшей и свидетелей не в полной мере отражены в приговоре, что свидетельствует о том, что судом неполно исследованы доказательства по делу. Его действия квалифицированы неверно.
Проверив материалы дела, выслушав участвующих лиц, обсудив кассационное представление, кассационную жалобу (основную и дополнительные), судебная коллегия приходит к выводу, что приговор подлежит изменению.
В соответствии с п. 3 ч.1 ст. 379 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора в кассационном порядке являются неправильное применение уголовного закона.
Как следует из материалов дела и установлено судом, Борисов М.В. с целью хищения попросил у потерпевшей ФИО4 сотовый телефон под предлогом позвонить, а когда потерпевшая отдала ему телефон, то Борисов М.В. перешел на противоположную часть дороги, после чего скрылся.
При этом суд в обоснование своего вывода о виновности Борисов М.В. в совершении указанного преступления сослался на показания свидетеля ФИО6, потерпевшей ФИО4, из которых следует, что Борисов М.В. попросил у ФИО4 сотовый телефон, чтобы позвонить. Борисов М.В., поговорив по телефону, сказал, что ему нужно перейти на противоположную сторону дороги, так как там у него встреча и ушел вместе с телефоном. ФИО7 сначала не придала этому значения. Прождав Борисова полтора часа, ФИО7 стала догадываться, что Борисов её обманул и похитил телефон.
Действительно, по смыслу закона, в случаях, когда обман используется лицом для облегчения доступа к чужому имуществу, в ходе изъятия которого его действия обнаруживаются собственником или иным владельцем этого имущества либо другими лицами, однако лицо, сознавая это, продолжает совершать незаконное изъятие имущества или его удержание против воли владельца имущества, содеянное следует квалифицировать как грабеж.
Однако в данном случае не имеется оснований считать, что потерпевшая сразу обнаружила обман и факт хищения у неё телефона, поэтому действия Борисова М.В. необоснованно квалифицированы по ст. 161 ч. 1 УК РФ, подлежат квалификации по ст. 159 ч. 1 УК РФ. Доводы кассационного представления заслуживают внимания.
Все доводы осужденного о невиновности опровергаются исследованными в судебном заседании доказательствами.
Гражданский иск разрешен судом в установленном законно порядке. У суда первой инстанции не возникло сомнений о размере стоимости похищенного имущества, оснований не доверять показаниям потерпевшей, не установлено.
Доводы кассационной жалобы в этой части удовлетворению не подлежат.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377-378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Ленинского районного суда г. Владивосток Приморского края от 28 июня 2010 года в отношении Борисова Максима Владиславовича изменить:
переквалифицировать действия Борисова Максима Владиславовича со ст. 161 ч. 1 УК РФ на ст. 159 ч. 1 УК РФ и назначить наказание в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно назначить 4 года лишения свободы.
В остальном приговор оставить без изменения.
Кассационное представление первого заместителя прокурора района Бойченко В.В., кассационную жалобу (основную и дополнительные) осужденного Борисова М.В. – удовлетворить частично.
Председательствующий: Т.И. Медведева
Судьи: Л.И. Радул
И.В. Королькова
Справка: осужденный Борисов М.В. содержится в СИ-1 г. Владивосток.