Судья Гладских Д.Ю. Дело № 22-1554
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Владивосток 15 марта 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Левченко Ю.П.
судей Кудьявиной Г.И.
Аксюта Л.И.
при секретаре Рыльковой Ж.В.
рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Ковалько А.С. на приговор Чугуевского районного суда Приморского края от 15 декабря 2010 года, которым
КОВАЛЬКО АНДРЕЙ СЕРГЕЕВИЧ, родившийся 27 января 1988 года в с.Красный Кут Спасского района Приморского края, гражданин РФ, имеющий образование 9 классов, холост, не работающий, ранее судимый:
02.11.2005 Спасским районным судом Приморского края по ст. 161 ч. 2 п. «в» УК РФ к 2 годам лишения свободы, ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года;
01.02.2006 Спасским районным судом Приморского края по ст. 158 ч. 2 п. «б» УК РФ, ст. 69 ч. 5 УК РФ к 3 годам лишения свободы;
01.09.2006 мировым судьей судебного участка № 86 по ст. 69 ч. 5 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы, освобожден 29.05.2009 по отбытию срока наказания;
29.11.2010 Спасским районным судом Приморского края по ст. 158 ч. 2 п. «б,в» УК РФ к 1 году лишения свободы,
осужден по ст. 30 ч. 3, 158 ч. 2 п. «б,в» УК РФ к 1 году лишения свободы без ограничения свободы. На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ частично присоединено наказание по приговору Спасского районного суда Приморского края от 29.11.2010 и окончательно назначено 1 год 5 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Кудьявиной Г.И., адвоката Сиротина С.П., поддержавшего доводы кассационной жалобы и просившего о снижении наказания, выслушав прокурора Татаренко В.А., полагавшую приговор изменить в связи с введением в действие ФЗ № 26 от 07.03.2011, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Согласно приговору Ковалько А.С. осужден за то, что 27.08.2010, имея умысел на хищение чужого имущества, прошел во двор дома № 3 по ул.Советская в с.Кокшаровка Чугуевского района Приморского края, где обнаружил велосипед, который выкатил на улицу в целях дальнейшего хищения. После чего, вернулся во двор дома, где проникнув в летнюю кухню, стал собирать продукты питания. В процессе совершения хищения, в летнюю кухню вошел П., и Ковалько А.С., будучи обнаруженным, скрылся с места преступления, оставив приготовленные им к хищению продукты питания и велосипед. Однако, в случае доведения преступления до конца, потерпевшей Г. был бы причинен материальный ущерб на общую сумму 3253 рубля, который для нее является значительным.
В судебном заседании Ковалько А.С. согласился с предъявленным обвинением, поддержал свое ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке, согласовав свою позицию с защитником.
Дело рассмотрено в особом порядке в соответствии со ст. 316 УПК РФ.
В кассационной жалобе осужденный Ковалько А.С. просит изменить вид исправительного учреждения с колонии общего режима на колонию-поселение, поскольку у него остались нетрудоспособные родители.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.
Нарушений уголовно-процессуального закона при рассмотрении дела в порядке ст.316 УПК РФ судом не допущено.
Вместе с тем, судебная коллегия полагает, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям.
При назначении наказания судом учитывался характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, признание им вины, мнение потерпевшей, а также смягчающее обстоятельство (явка с повинной) и наличие отягчающего – рецидива преступлений. Последнее обстоятельство признано судом таковым, в связи с тем, что Ковалько А.С. совершил преступление, имея непогашенную судимость. Вместе с тем, Ковалько А.С. ранее был осужден в несовершеннолетнем возрасте, что в соответствии с п. «б» ч. 4 ст. 18 УК РФ не может учитываться при признании рецидива преступлений.
Таким образом, из приговора подлежит исключению указание на отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений.
Кроме того, ФЗ № 26 от 07.03.2011 в ст. 10 УК РФ уголовный закон, каким-либо образом улучшающий положение осужденного, подлежит применению.
Учитывая изложенные обстоятельства, судебная коллегия полагает, что действия Ковалько А.С. следует переквалифицировать на ст. 30 ч.3, 158 ч.2 п. «б,в» УК РФ в ред. ФЗ № 26 от 07.03.2011. При назначении наказания судебная коллегия учитывает отсутствие отягчающих обстоятельств и руководствуется положениями ст. 62 ч. 1 УК РФ.
Доводы осужденного о нахождении на иждивении престарелых родителей, а также о назначении колонии-поселении удовлетворению не подлежат.
Суд не располагал сведениями о нахождении на иждивении осужденного нетрудоспособных родителей, не представлены такие сведения и суду кассационной инстанции.
По приговору Спасского районного суда Приморского края от 29.11.2010 Ковалько А.С. местом отбывания наказания назначена исправительная колония общего режима. Наказание по настоящему делу назначено на основании ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, а потому суд обоснованно определил для отбывания наказания исправительную колонию общего режима.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Чугуевского районного суда Приморского края от 15 декабря 2010 года в отношении Ковалько Андрея Сергеевича изменить: исключить указание на отягчающее обстоятельство рецидив преступлений.
Переквалифицировать действия Ковалько А.С. со ст. 30 ч.3, 158 ч.2 п. «б,в» УК РФ на ст. 30 ч.3, 158 ч.2 п. «б,в» УК РФ в ред. ФЗ № 26 от 07.03.2011 и назначить наказание в виде 10 месяцев лишения свободы без ограничения свободы. На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору Спасского районного суда Приморского края от 29.11.2010, к отбытию назначить 1 год 3 месяца лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
В остальном приговор оставить без изменения.
Кассационную жалобу осужденного оставить без удовлетворения.
Председательствующий Ю.П. Левченко
Судьи Г.И. Кудьявина
Л.И. Аксюта
Справка: Ковалько А.С. содержится в ФБУ ИЗ-25/1 г.Владивостока.