Судья Стецковская И.Н. Дело № 22-1448
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Владивосток 24 марта 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Кудьявиной Г.И.
судей Гороховой Л.Е.
Маругина В.В.
при секретаре Рыльковой Ж.В.
рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Маммадова С.А. оглы, кассационному представлению заместителя прокурора г.Находка Бакаревой Т.В. на приговор Находкинского городского суда Приморского края от 24 ноября 2010 года, которым
МАММАДОВ САДИ АКИФ ОГЛЫ, родившийся 12 сентября 1974 года в г.Астара Астаринского района республики Азербайджан, гражданин Азербайджана, владеющий русским языком и не нуждающейся в переводчике, со средним образованием, холост, имеющий малолетнего ребенка, не военнообязанный, работающий руководителем фирмы «Т.» в Азербайджане, не судимый,
осужден по ст. 228.1 ч. 2 п. «б» УК РФ (преступление от 21.04.2008) к 6 годам лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы, по ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ к 9 годам лишения свободы без штрафа, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено 10 лет лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
ВИЛЯЙКИН ВАДИМ ВИКТОРОВИЧ, родившийся 02 декабря 1979 года в г.Баку республики Азербайджан, гражданин РФ, с высшим образованием, холост, военнообязанный, работающий менеджером по коммерческим вопросам в ООО «М.», ранее не судимый,
осужден по ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. «а,б» УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным, с установлением испытательного срока 3 года, в течение которого осужденный должен своим поведением доказать свое исправление. Постановлено обязать Виляйкина В.В. встать на учет в уголовно-исполнительную инспекцию по месту жительства в течение 1 месяца после вступления приговора в законную силу, являться на регистрацию в уголовно-исполнительную инспекцию 1 раз в месяц, не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего исправление осужденного.
ОСТРОВЕРХ ЯНА ВЯЧЕСЛАВОВНА, родившаяся 26 июля 1982 года в г.Находка Приморского края, гражданка РФ, образование среднее специальное, не замужем, работающая продавцом ИП Ч., ранее не судимая,
осуждена по ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ (преступление от 07.03.2008) к 4 годам 1 месяцу лишения свободы без ограничения свободы, по ст. 30 ч. 3, 234 ч. 1 УК РФ (преступление от 07.03.2008) к 1 году лишения свободы, по ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 2 п. «а,б» УК РФ (преступление от 21.04.2008) к 5 годам лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы, по ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 1 УК РФ (преступление от 21.04.2008) к 4 годам лишения свободы без ограничения свободы, по ст. 234 ч. 1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным, с установлением испытательного срока 3 года, в течение которого осужденная должна своим поведением доказать свое исправление. Постановлено обязать Островерх Я.В. встать на учет в уголовно-исполнительную инспекцию по месту жительства в течение 1 месяца после вступления приговора в законную силу, являться на регистрацию в уголовно-исполнительную инспекцию 1 раз в месяц, не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего исправление осужденного.
Кассационное представление в отношении Маммадова С.А. оглы отозвано.
Заслушав доклад судьи Кудьявиной Г.И., мнение прокурора Золотовой В.В., поддержавшей кассационное представление и просивший изменить приговор в отношении Островерх Я.В. и Виляйкина В.В., выслушав осужденного Маммадова С.А. оглы, участвовавшего посредством видеоконференцсвязи и поддержавшего доводы кассационной жалобы, адвокатов: Чебунину Ю.П. – в интересах Маммадова С.А. оглы, Овчинникову Г.В. – в интересах Островерх Я.В., Николаева Н.Е. – в интересах Виляйкина В.В., судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Согласно приговору Маммадов С.А. оглы осужден за незаконный сбыт 21.04.2008 Виляйкину В.В. наркотических средств, в крупном размере – героина, массой 0,929 г; а также за покушение на незаконный сбыт Виляйкину В.В. наркотических средств, в особо крупном размере – героина, массой 2,940 г.
Виляйкин В.В. осужден за покушение на незаконный сбыт 21.04.2008 Островерх Я.В. наркотических средств, в крупном размере – героина, массой 0,929 г, совершенное группой лиц по предварительному сговору.
Островерх Я.В. осуждена за покушение на незаконный сбыт 07.03.2008 К. наркотических средств – опия, массой 0,455 г и ядовитых веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами – ангидрида уксусной кислоты, объемом 0,32 мл;
- за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, в крупном размере - героина, массой 0,929 г, совершенное группой лиц по предварительному сговору, которые 21.04.2008 были изъяты в ходе обыска по месту ее жительства;
- за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств - опия, массой 0,511 г, которые 21.04.2008 были изъяты в ходе обыска по месту ее жительства;
- за незаконное хранение в целях сбыта ядовитых веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами – ангидрида уксусной кислоты, объемом 0,15 мл, которые 21.04.2008 были изъяты в ходе обыска по месту ее жительства.
Данные преступления совершены в г.Находка при изложенных в приговоре обстоятельствах.
В судебном заседании Маммадов С.А. оглы вину в совершении инкриминированных преступлений не признал, пояснив обстоятельства дела. Островерх Я.В. и Виляйкин В.В. вину в совершении инкриминированных преступлений признали полностью.
В кассационном представлении заместитель прокурора г.Находка Бакарева Т.В. полагает, что приговор подлежит отмене в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью назначенного наказания. Судом установлено, что 21.04.2008 Виляйкин В.В., действуя группой лиц по предварительному сговору с Островерх Я.В., получив от последней деньги в сумме 4000 рублей, незаконно сбыл ей наркотическое средство – героин, массой 0,929 г, которое в последующем было изъято в ходе обыска по месту жительства Островерх Я.В. Однако, учитывая, что наркотическое средство – героин Виляйкин В.В. сбыл Островерх Я.В., она, являясь приобретателем наркотического средства, не могла одновременно с этим действовать в группе лиц с Виляйкиным В.В., последнему необоснованно по данному преступлению вменен квалифицирующий признак – совершение преступления группой лиц по предварительному сговору и он подлежит исключению.
В кассационной жалобе, с учетом дополнений, осужденный Маммадов С.А. оглы указывает, что обвинительный приговор вынесен на предположениях; не дана надлежащая оценка всем рассмотренным доказательствам, не приведены мотивы, почему одни доказательства признаны судом достоверными, а другие - отвергнуты. Считает, что уголовное дело сфальсифицировано сотрудниками РУБОП. При задержании его подвергали физическому насилию и оскорблениям. Показания на предварительном следствии даны после избиения сотрудниками уголовного розыска, а также под воздействием следователя непосредственно перед проведением следственного действия и в отсутствие защитника. Кроме того, признательные показания даны под воздействием обмана со стороны представленного на следствии адвоката. Все имеющиеся доказательства по делу получены с нарушением закона, а потому являются недопустимыми. Просит исключить из числа доказательств все материалы и вещественные доказательства, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий, в том числе протокол его задержания и обыска по месту жительства. Показания всех свидетелей обвинения противоречивы. Сам Виляйкин В.В. являлся наркозависимым человеком, что подтвердил в судебном заседании. Полагает, что в судебном заседании не нашло подтверждения предъявленное обвинение. Просит пересмотреть приговор.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, с учетом дополнений и кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.
Выводы суда о виновности Маммадова С.А. оглы в совершении инкриминированных преступлений подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, которым в приговоре дан анализ. Суд обоснованно признал достоверным доказательством показания Маммадова С.А. оглы, данные в ходе следствия, в которых он последовательно рассказывал об обстоятельствах совершения преступлений.
Доводы его о самооговоре под воздействием сотрудников милиции и адвоката Ерофеева М.М. проверялись судом и им дана оценка, с учетом результатов проведенной прокуратурой г.Находка проверки.
Показания Маммадова С.А. оглы согласуются с показаниями Виляйкина В.В. При этом, суд обоснованно принял во внимание, что эти лица между собой знакомы, неприязненных отношений между ними не было, что подтвердил и сам Маммадов С.А. оглы, поэтому оснований для оговора его Виляйкиным В.В. не установлено.
Также являются несостоятельными и доводы Маммадова С.А. оглы о фальсификации доказательств по делу. Обстоятельства проведения оперативно-розыскного мероприятия подтверждаются показаниями лиц, участвовавших в нем.
Вместе тем, приговор в отношении Маммадова С.А. оглы подлежит изменению. Так, при описании преступного деяния, предусмотренного ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ (покушение на сбыт Виляйкину В.В. наркотического средства - героина, в особо крупном размере), суд указал, что преступление совершено 24.04.2008, при квалификации действий и в резолютивной части приговора указано, что это преступление совершено 24.03.2008.
Судебная коллегия полагает, что судом допущена явная техническая ошибка при указании месяца совершения преступления «03», т.е. «март» вместо «04», т.е. апреля. При этом, судебная коллегия исходит из того, что органами предварительного расследования Маммадову С.А. оглы предъявлено обвинение в совершении данного преступления 24.04.2008, эта же дата указана Виляйкиным В.В. и свидетелями Ж., С., У., участвовавшими в проведении ОРМ, а также подтверждается документами, составленными по результатам проведения ОРМ. Судебная коллегия полагает, что исправление технической ошибки не влияет на законность и обоснованность приговора в целом, а потому не влечет его отмену. Такое изменение приговора не нарушает право осужденного на защиту.
Действиям Маммадова С.А. оглы дана правильная юридическая оценка.
Осужденные Виляйкин В.В. и Островерх Я.В. приговор не обжаловали, согласившись с ним. Вместе с тем, приговор в отношении них также подлежит изменению по следующим основаниям.
По преступлению от 21.04.2008 Виляйкин В.В. осужден за то, что вступив в предварительный сговор с Островерх Я.В. на сбыт наркотического средства, действуя группой лиц по предварительному сговору, 21.04.2008 в 14 час. за 4000 руб. незаконно приобрел у Маммадова С.А. оглы наркотическое средство, в крупном размере - героин, общим весом 0,929 г, которое перевез на ул. Владивостокскую, д.20 в г. Находка, где примерно в 15 час., имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, действуя по предварительному сговору с Островерх Я.В., получив от неё деньги в сумме 4000 руб., незаконно сбыл ей наркотическое средство, весом 0,929 г. Довести до конца свой преступный умысел Виляйкин В.В. не мог по независящим от него обстоятельствам, т.к. в ходе обыска по месту жительства Островерх Я.В. данное наркотическое средство было изъято. Эти действия Виляйкина В.В. квалифицированы по ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. «а,б» УК РФ.
Из установленных судом обстоятельств следует, что Виляйкин В.В. за 4000 руб. приобрел данное наркотическое средство у Маммадова С.А. оглы, а затем, за такую же сумму продал Островерх Я.В., т.е. сбыл ей наркотическое средство, в связи с чем, из осуждения Виляйкина В.В. за данное преступление следует исключить квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному сговору». Действия Виляйкина В.В. являются оконченным преступлением, однако, поскольку судом они квалифицированы по ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. «а,б» УК РФ, а вопрос об отмене приговора ввиду неправильной квалификации как неоконченного преступления в кассационном представлении не поставлен, то судебная коллегия полагает квалифицировать действия Виляйкина В.В. по данному преступлению по ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. «б» УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, в крупном размере, т.к. иное ухудшило бы положение осужденного.
Островерх Я.В., как указано в приговоре, незаконно приобрела у Виляйкина В.В. 21.04.2008 указанное наркотическое средство и хранила его с целью сбыта. Изложенные выше основания изменения квалификации действий Виляйкина В.В. влекут исключение квалифицирующего признака «группой лиц по предварительному сговору» за данное преступление, т.е. совершенное 21.04.2008, и в отношении Островерх Я.В. Действия её по этому преступлению следует квалифицировать по ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 2 п. «б» УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотического средства, в крупном размере.
Оснований для снижения наказания Виляйкину В.В. и Островерх Я.В., в связи с изменением объема обвинения, судебная коллегия не усматривает, поскольку им назначено минимальное наказание, предусмотренное санкцией статьи и оснований для применения положений ст. 64 УК РФ не имеется.
Нарушений закона, влекущих безусловную отмену приговора, не имеется, доводы Маммадова С.А. оглы о несоответствии приговора требованиям закона ввиду не мотивированности выводов суда являются необоснованными.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Находкинского городского суда Приморского края от 24 ноября 2010 года в отношении МАММАДОВА САДИ АКИФ ОГЛЫ, ВИЛЯЙКИНА ВАДИМА ВИКТОРОВИЧА, ОСТРОВЕРХ ЯНЫ ВЯЧЕСЛАВОВНЫ изменить.
Исключить из приговора в части осуждения Виляйкина В.В. и Островерх Я.В. по преступлению от 21.04.2008 квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному сговору».
Считать Виляйкина В.В. осужденным по ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. «б» УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком 3 года.
Островерх Я.В. считать осужденной по преступлению от 21.04.2008 по ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 2 п. «б» УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы.
На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ, путем частичного сложения с наказанием, назначенным по ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ (преступление от 07.03.2008), по ст. 30 ч. 3, 234 ч. 1 УК РФ (преступление от 07.03.2008), по ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 1 УК РФ (преступление от 21.04.2008), по ст. 234 ч. 1 УК РФ, назначить 5 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком 3 года.
Признать технической ошибкой указание о совершении Маммадовым С.А. оглы преступления, предусмотренного ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ, 24.03.2008.
В описательно-мотивировочной части приговора при квалификации действий, а также в резолютивной части приговора при признании виновным и назначении наказания указать дату совершения данного преступления «24.04.2008» вместо «24.03.2008».
В остальном приговор в отношении Маммадова С.А. оглы, Виляйкина В.В., Островерх Я.В. оставить без изменения.
Кассационную жалобу осужденного Маммадова С.А. оглы оставить без удовлетворения.
Кассационное представление удовлетворить.
Председательствующий Г.И. Кудьявина
Судьи Л.Е. Горохова
В.В. Маругин
Справка: Маммадов С.А. оглы содержится в ФБУ ИЗ-25/1 г.Владивостока,
Виляйкин В.В. и Островерх Я.В. находятся на свободе.