Судья Пропастина Н.Д. Дело № 22-1104
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Владивосток 22 марта 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:
Председательствующего Кудьявиной Г.И.
Судей Корольковой И.В. Маругина В.В
С участием осужденного Жижко А.С., и его защитника адвоката Овчинниковой Г.В. осуждённого Регушевского Е.Е. и его защитника адвоката Чебуниной Ю.П.
.при секретаре Павлюк К.В.
рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Пахоменко Р.А. в интересах осужденного Жижко А.С., кассационной жалобе осужденного Регушевского Е.Е., кассационной жалобе осужденного Жижко А.С. на приговор Уссурийского городского суда Приморского края от 12 ноября 2010 года, которым
ЖИЖКО АНДРЕЙ СЕРГЕЕВИЧ, родившийся 13 декабря 1991 года в г.Уссурийске Приморского края, гражданин РФ, имеющий образование 9 классов, холост, военнообязанный, не работающий, судимый:
27.02.2008 Уссурийским городским судом по ст. 161 ч. 1 УК РФ к 1 году исправительных работ с удержанием 10% заработка, с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, постановлением от 09.09.2008 испытательный срок продлен на 1 месяц,
11.08.2008 Уссурийским городским судом по ст. 161 ч. 2 п. «а» УК РФ к 1 году лишения свободы, с применением ст. 73 условно с испытательным сроком 1 год, осужден по ст. 161 ч. 2 п. «а,г» УК РФ к 2 годам лишения свободы без штрафа. На основании ст. 74 ч. 5 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам Уссурийского городского суда от 27.02.2008 и от 11.08.2008. В силу ст. 71 УК РФ постановлено считать равным три дня исправительных работ одному дню лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, частично присоединено наказание по предыдущим приговорам и к отбытию назначено 2 года 3 месяца лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
РЕГУШЕВСКИЙ ЕВГЕНИЙ ЕВГЕНЬЕВИЧ, родившийся 26 апреля 1989 года в г.Уссурийске Приморского края, гражданин РФ, имеющий среднее специальное образование, холост, учащийся ПУ-51, судимый:
18.12.2008 Уссурийским городским судом по ст. 30 ч. 3, 161 ч. 2 п. «г» УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года,
осужден по ст. 161 ч. 2 п. «а,г» УК РФ к 2 годам лишения свободы без штрафа, по ст. 228 ч. 1 п. «г» УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы без штрафа. В соответствии со ст. 74 ч. 5 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Уссурийского городского суда от 18.12.2008. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, частично присоединено наказание по предыдущему приговору и к отбытию назначено 3 года лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Постановлено взыскать с Жижко А.С. и Регушевского Е.Е. в солидарном порядке в пользу ФИО8 в возмещение материального ущерба 56790 рублей.
Заслушав доклад судьи Маругина В.В., выступления, осужденного Жижко А.С., посредством видеоконференцсвязи, его защитника адвоката Овчинниковой Г.В, Регушевского Е.Е,. посредством видеоконференцсвязи, его защитника адвоката Чебуниной Ю.П.-просивших отменить приговор, мнение прокурора Дубровина С.А., полагавшего приговор оставить без изменения, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Согласно приговору Жижко А.С. и Регушевский Е.Е. осуждены за то, что ДД.ММ.ГГГГ, находясь возле <адрес> в <адрес>, имея умысел на хищение чужого имущества, подошли к ФИО8 и в соответствии с заранее распределенными ролями, Регушевский Е.Е. отвлек внимание ФИО8, а Жижко А.С., применяя насилие, не опасное для жизни и здоровья, сзади нанес ему не менее одного удара рукой в область затылка, от которого ФИО8 упал, и открыто похитили имущество потерпевшего, причинив ущерб на сумму 67380 рублей.
Кроме того, Регушевский Е.Е. осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) массой 2,001 г, что является крупным размером, которое 26.09.2009 было обнаружено и изъято в ходе обыска по месту жительства Регушевского Е.Е. в <адрес> в <адрес>.
В судебном заседании Жижко А.С. и Регушевский Е.Е. вину в совершении преступлений не признали.
В кассационной жалобе и дополнении адвокат Пахоменко Р.А. в интересах осужденного Жижко А.С. не согласен с приговором и указывает, что приведенные в приговоре показания потерпевшего ФИО8 противоречат выводам сделанным судом. Неправильно указано место совершения преступления, поскольку противоречит предъявленному обвинению, которое оглашалось в судебном заседании и где указано «около <адрес> в <адрес>». Судом не устранены противоречия между показаниями потерпевшего и свидетеля ФИО9, а также других свидетелей, в том числе и ФИО10 Кроме того, не приведено мотивов почему суд сделал вывод о том, что Жижко А.С. нанес удар рукой ФИО8 На основании изложенного, просит приговор отменить, а дело направить на новое судебное рассмотрение.
В кассационной жалобе осужденный Регушевский Е.Е. с приговором не согласен и указывает, что по преступлению, предусмотренного ст. 228 ч. 1 УК РФ отсутствуют доказательства, подтверждающие его виновность в данном преступлении. Следствием не был проверен факт о принадлежности, изъятого свертка, пришедшим к нему гостям. В судебном заседании заявлялось ходатайство о проведении дактилоскопической экспертизы на предмет обнаружения на свертке отпечатков пальцев. Показания свидетелей ФИО15 и ФИО16 не могут служить доказательства. Судом не был выяснены обстоятельства о наличии у него склонности к употреблению наркотических средств. Просит приговор отменить и производство по ст. 228 ч. 1 УК РФ прекратить.
В дополнительной кассационной жалобе от 03.12.2010 Регушевский Е.Е. указывает, что не согласен с осуждением по ст. 161 ч. 2 п. «а,г» УК РФ, поскольку доказательств совершения преступления именно им по делу не имеется. Ни один из свидетелей не смог подтвердить совершение им данного преступления. Показания самого потерпевшего ФИО8 являются противоречивыми. Просит в части осуждения по ст. 161 ч. 2 УК РФ приговор отменить.
В дополнительной кассационной жалобе от 20.12.2010 Регушевский Е.Е. указывает, что судом необоснованно отклонены заявленные им ходатайства о проведении экспертиз. Также еще до возбуждения уголовного дела по факту ограбления ФИО8 его (Регушевского Е.Е.) и Жижко А.С. неоднократно задерживали сотрудники ОРЧ-4 и под воздействием вынуждали написать явку с повинной и вернуть похищенные документы.
В дополнительной кассационной жалобе от 17.01.2011 Регушевский Е.Е. поддержал доводы дополнительного представления о необоснованном осуждение по деньги, удостоверение, золотые изделия, документы на автомашину.
Суд пришёл к обоснованному выводу, что органами предварительного расследования правильно установлены время и место совершённого преступления.
Вина осуждённых нашла полное своё подтверждение другими доказательствами, которым суд дал также правильную оценку.
Преступление осуждённых правильно квалифицированы по ст.161 ч.2 п. «а,г»УК РФ
Не вызывает также сомнения обоснованность осуждения Регушевского Е.Е. по ст. 228 ч.1 УК РФ.
Вина его в совершении данного преступления подтвердилась показаниями свидетелей ФИО15 и ФИО16, которые заходили 26 сентября 2009 года к матери Регушевского Е.Е. и были очевидцами того, как подсудимый, вернулся домой. ФИО15 пояснил, что видел, как Регушевский Е.Е. бросил на холодильник газетный свёрток. ФИО16 показывала, что видела как Регушевский Е.Е. набил папиросу табаком, взяв его из газетного свёртка, и закурил, по запаху свидетели определили, что Регушевский Е.Е. употребил «химку».
При обыске наркотик, находившийся на холодильнике, был изъят у Регушевского Е.Е. Вина его также подтверждается заключением химической экспертизы о том, что вещество, изъятое ДД.ММ.ГГГГ при обыске по <адрес> является наркотическим- смесью табака с маслом канабиса. Также вина подтверждается другими доказательствами, изученными судом.
При назначении наказания, суд учёл личность каждого из осуждённых, содеянное каждым из них, как смягчающее наказание обстоятельство ФИО17 несовершеннолетний возраст его
Вместе с тем, судебная коллегия полагает переквалифицировать действия осуждённых. на ст. 161 ч.2 п. «а,г» УК РФ в ред. ФЗ № от 07.03.2011, поскольку новый уголовный закон улучшает положение
осужденного в связи с исключением нижнего предела санкции в виде лишения свободы, а потому, в силу ст. 10 УК РФ, подлежит применению.
Судебная коллегия считает необходимым снизить, принимая во внимание несовершеннолетие срок наказания Жижко А.С.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Уссурийского городского суда Приморского края от 12 ноября 2010 года, изменить. Действия Жижко Андрея Сергеевича переквалифицировать со ст. 161 ч.2 п. «а,г» УК РФ на ст. 161 ч.2 п. «а,г» УК РФ в ред. ФЗ № 26 от 07.03.2011 и назначить наказание к одному году и девяти месяцам лишения свободы без штрафа. На основании ст. 74 ч. 5 УК РФ отменить условное осуждение по приговорам Уссурийского городского суда от 27.02.2008 и от 11.08.2008. В силу ст. 71 УК РФ считать равным три дня исправительных работ одному дню лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, частично присоединено наказание по предыдущим приговорам и к отбытию назначено 2 года лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Действия Регушевского Евгения Евгеньевича переквалифицировать со ст. 161 ч.2 п. «а,г» УК РФ на ст. 161 ч.2 п. «а,г» УК РФ в ред. ФЗ № 26 от 07.03.2011 и назначить наказание лишением свободы на срок 2 годам лишения свободы без штрафа.
Исключить из резолютивной части приговора ч.1 ст.228 УК РФ. к 1 году лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначить 2 года 6 месяцев лишения свободы без штрафа. В соответствии со ст. 74 ч. 5 УК РФ отменить условное осуждение по приговору Уссурийского городского суда от 18.12.2008г.
В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, частично присоединить наказание по предыдущему приговору и к отбытию назначить 3 года лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Кассационные жалобы оставить без удовлетворения.
Председательствующий: Кудьявина Г.И.
Судей Королькова И.В.
Маругин В.В.
Справка: Регушевский Е.Е. ФИО17 в СИЗО -2 г. Уссурийска.