Судья: Елизарьева Н.М. Дело № 22 – 2795КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Владивосток 5 мая 2011 года.
Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе: Председательствующего Будаева В.И.
Судей Левченко Ю.П., Маругина В.В.
при секретаре Павлюк К.В.
рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление государственного обвинителя Ерзикова А.А., кассационную жалобу осуждённого Бычкова Ю.В., на приговор Находкинского городского суда Приморского края от 05 марта 2011 года, которым
Бычков Юрий Владимирович, 13 августа 1964 года рождения, уроженец с. Янги-Аббад Ильичевского района Сырдарьинской области, гражданин РФ, военнообязанный, холостой, образование среднее техническое, не работающий, регистрации в г. Находка не имеющий, ранее судимый:
19.03.2009 года Шкотовским районным судом Приморского края по ст.158 ч.2 п. «в» УК РФ к 2 годам лишения свободы, ст. 73 УК РФ – 1 года 6 месяцев,
осужден по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ к 2 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.
На основании ст. 70 ч.1 УК РФ путем частичного присоединения наказаний – по настоящему делу и не отбытого наказания по приговору Шкотовского районного суда от 19.03.2009 года окончательно определено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев без штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в колонии общего режима.
Постановлено взыскать с Бычкова Ю.В. в пользу А. ущерб, причинённый преступлением, в сумме 4000 рублей.
Заслушав доклад судьи Будаева В.И., выступление осужденного Бычкова Ю.В. поддержавшего доводы кассационной жалобы с применением видеоконференцсвязи, адвоката Протас А.И. поддержавшей доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Исуповой Е.О. поддержавшей доводы кассационного представления, Судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Бычков Ю.В. осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенная с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище.
Как следует из приговора, Бычков Ю.В. 26.07.2009 года незаконно, через незапертую дверь, проник в <адрес> в <адрес>, откуда тайно похитил имущество, принадлежащее А., причинив последней значительный материальный ущерб на сумму 4000 рублей. С похищенным имуществом скрылся с места преступления, распорядившись им по своему усмотрению.
В кассационном представлении государственный обвинитель Ерзиков А.А. считает приговор подлежащим отмене в связи с неправильным применением уголовного закона. Полагает, что в действиях Бычкова Ю.В. суд не обоснованно не учел рецидив преступлений, так как он совершил умышленное преступление, при наличии у него судимости за ранее совершенное умышленное преступление. На основании постановления Шкотовского районного суда от 10.06.2009 года условное осуждение в отношении Бычкова Ю.В. отменено, осужденный направлен для отбывания наказания в места лишения свободы. Преступление, за которое осужден Бычков Ю.В. 05.03.2011 года, совершено им 26.07.2009 года, то есть после отмены условного осуждения по приговору Шкотовского районного суда от 19.03.2009 года. Судом при назначении наказания Бычкову Ю.В. не применены положения ст. 18 ч.5 УК РФ, не верно определен вид исправительного учреждения. Просит приговор Находкинского городского суда отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение.
В кассационной жалобе осужденный Бычков Ю.В. с выводами суда, изложенными в приговоре не согласен. Нет доказательств наличия у него корыстного умысла. С установленной судом «незаконностью проникновения в жилище» не согласен, поскольку проникал он не в чужую квартиру, а в квартиру своего сына, путем свободного доступа. «Тайное хищение» - противоречит как его показаниям, так и показаниям свидетеля Р., которой представился и представил паспорт, считает, что такие действия исключают как тайное хищение, так и наличие умысла на хищение в целом. То, что имуществом он распорядился по своему усмотрению, доказательствами не подтверждено. Просит переквалифицировать его действия со ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ на ст. 330 УК РФ.
Проверив материалы дела, изучив доводы кассационного представления, кассационной жалобы, Судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене, в связи с неправильным применением уголовного закона.
Как обосновано указано в кассационном представлении, Бычков Ю.В. 19.03.2009 года осужден Шкотовским районным судом по ст.158 ч.2 п.в УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ст.73 УК РФ, назначенное наказание постановлено считать условным на 1 год 6 месяцев. Постановлением Шкотовского районного суда от 10.06.2009 года условное осуждение в отношении Бычкова Ю.В. отменено, осужденный направлен для отбывания наказания в места лишения свободы. Преступление, за которое осужден Бычков Ю.В. 05.03.2011 года, совершено им 26.07.2009 года, то есть после отмены условного осуждения по приговору Шкотовского районного суда от 19.03.2009 года, в связи с чем, в его действиях усматривается рецидив преступлений.
Вместе с тем, при назначении наказания Бычкову Ю.В., требования ст. 18 ч.5 УК РФ, судом не учитывалось.
Принимая во внимание, что судебная коллегия не вправе изменить приговор с учетом указанных обстоятельств, так как это ухудшает положение осужденного, приговор Находкинского городского суда от 5 марта 2011 года в отношении Бычкова Ю.В. подлежит отмене.
Поскольку приговор подлежит отмене по процессуальным основаниям, доводы кассационной жалобы Бычкова Ю.В. подлежат рассмотрению при новом судебном разбирательстве.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378,388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Кассационное представление удовлетворить.
Приговор Находкинского городского суда Приморского края от 05 марта 2011 года, в отношении Бычкова Юрия Владимировича, отменить.
Уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд, в ином составе, со стадии судебного разбирательства.
Меру пресечения Бычкову Юрию Владимировичу избрать в виде содержание под стражей на срок 3 месяца, то есть до 5 августа 2011 года.
Председательствующий: Будаев В.И.
Судьи: Левченко Ю.П.
Маругин В.В.
Справка: Бычков Ю.В. содержится в ФБУ ИЗ - 25\1 г.Владивосток.