Судья: Калиниченко С.В. Дело № 22 – 3297КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Владивосток 31 мая 2011 года.
Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе: Председательствующего Будаева В.И.
Судей Левченко Ю.П., Маругина В.В.
при секретаре Рудницкой О.В.
рассмотрела в открытом судебном заседании кассационные представления (основное и дополнительное) государственного обвинителя Лукашева П.В., на приговор Надеждинского районного суда от 03 ноября 2010 года, которым
Окуньков Сергей Станиславович, 17 февраля 1967 года рождения, уроженец г. Ишимбай Башкирской АССР, образование высшее, женатый, имеющий на иждивении двоих малолетних детей, работающий генеральным директором ООО «КЭП», ранее не судимый, проживающий: Приморский край, Надеждинский район, п. Новый, ул. Зеленая 2-1, зарегистрированный по адресу: г. Москва, Таганский район, ул. Рогожий вал, д.15, кв.31, ранее не судимый, осужден
по ст.159 ч.4 УК РФ к 5 годам лишения свободы;
по ст.145.1 ч.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы.
В силу ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определено 6 лет лишения свободы.
В силу ст. 73 УК РФ назначен испытательный срок 3 года.
Кассационные жалобы потерпевших Г., С.Л., Т., К., С., К. отозваны, до начала судебного заседания суда кассационной инстанции.
Заслушав доклад судьи Будаева В.И., выступление прокурора Компаниец О.В. поддержавшей доводы кассационного представления (основанного и дополнительного), мнение адвоката Грицюк В.Г., осужденного Окунькова С.С. полагавших приговор оставить без изменения, Судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Окуньков С.С. осужден за мошенничество, то есть хищение чужого имущества, путем обмана, совершенное в особо крупном размере, а также осужден за невыплату свыше двух месяцев заработной платы, совершенная руководителем организации из корыстной и иной личной заинтересованности.
Как следует из приговора Окуньков С.С. являясь директором ООО «ВИК», расположенного по адресу: <адрес>, действуя в своих личных корыстных интересах, с целью единоличного и бесконтрольного распоряжения финансовыми средствами поступающими за оказанные ООО «ВИК» услуги, учредил без цели осуществления предпринимательской деятельности ООО «КЭП». После чего являясь фактически руководителем обоих предприятий, заключил агентский договор между ООО «ВИК» и ООО «КЭП», в соответствии с которыми все денежные средства за оказанные ООО «ВИК» услуги и выполненные работы поступали на счета ООО «КЭП». Тем самым, Окуньков С.С., являясь учредителем и директором ООО «КЭП», в период с 11.12.2008 года по 02.06.2009 года направил денежные средства, поступающие от абонентов, обслуживаемых ООО «ВИК», за предоставление коммунальных услуг, фактически оказываемых работниками ООО «ВИК» на расчетный счет, принадлежащий ООО «КЭП», на общую сумму 3 175052 рублей 12 копеек, которые растратил по своему усмотрению.
Кроме того Окуньков С.С. являясь директором ООО «ВИК», то есть лицом ответственным за выплату заработной платы, и кроме того, издавшим приказ от 08.01.2009 года о назначении себя материально-ответственным лицом за выплату заработной платы работникам ООО «ВИК», не производил выплаты заработной платы в период свыше двух месяцев 39 работникам ООО «ВИК», причинил им материальный ущерб на общую сумму 815830 рулей 36 копеек.
В судебном заседании подсудимый Окуньков С.С. виновным себя признал частично.
В кассационном представлении государственный обвинитель Лукашев П.В., с приговором Надеждинского районного суда от 03 ноября 2010 года, не оспаривая доказанность вины и квалификацию действий Окунькова С.С., полагает, что наказание назначенное осужденному является чрезмерно мягким, в связи с чем, считает приговор не справедливым.
В дополнительном кассационном представлении, государственный обвинитель указал на то, что суд, описывая преступное деяние Окунькова С.С., при квалификации действий подсудимого по ч.1 ст.145.1 УК РФ, установил наличие двух взаимоисключающих мотивов, совершение преступления из корыстной и иной личной заинтересованности.
Просит приговор суда отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение.
Проверив материалы дела, изучив доводы кассационного представления (основного и дополнительного), Судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.
Как обосновано указано в дополнительном кассационном представлении, суд, при квалификации действий Окунькова С.С. по ст.145.1 ч.1 УК РФ, излишне указал на совершение им преступления из иной личной заинтересованности, поскольку в судебном заседании достоверно установлено, что Окуньков С.С. совершил данное преступление из корыстной заинтересованности. Излишне вмененный признак “ из иной личной заинтересованности”, подлежит исключению из осуждения Окунькова С.С.
При назначении наказания Окунькову С.С., суд учел общественную опасность совершенных преступлений, данные о личности подсудимого.
В качестве смягчающих обстоятельств, суд учел совершение преступления впервые, частичное признание вины, наличие на иждивении двоих несовершеннолетних детей. Отягчающих обстоятельств судом не установлено. Назначенное Окунькову С.С. наказание соответствует требованиям ст.60 УПК РФ, в связи с чем, доводы кассационного представления о мягкости назначенного наказания не основательны.
Вместе с тем, ФЗ РФ от 7.03.2011 года, в ст.159 ч.4 УК РФ внесены изменения, согласно которым исключен нижний предел назначения наказания. В силу ст.10 УПК РФ, данный закон имеет обратную силу, поскольку улучшает положение осужденного. Учитывая данное обстоятельство, действия Окунькова С.С. следует переквалифицировать на ст. 159 ч.4 УК РФ ( в редакции ФЗ №26 от 7.03.2011 года), с понижением назначенного ему наказания.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Кассационное представление удовлетворить частично.
Приговор Надеждинского районного суда от 03 ноября 2010 года, в отношении Окунькова Сергея Станиславовича изменить.
Исключить из осуждения Окунькова С.С. по ст.145.1 ч.1 УК РФ, квалифицирующий признак “ из иной личной заинтересованности “.
Переквалифицировать действия Окунькова С.С. со ст.159 ч.4 УК РФ (в редакции ФЗ от 8.12.2003 года), на ст.159 ч.4 УК РФ (в редакции ФЗ от 7.03.2011 года) и назначить ему наказание:
по ст.159 ч.4 УК РФ к 4 годам 10 месяцам лишения свободы;
по ст.145.1 ч.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы.
В силу ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определить 5 лет 10 месяцев лишения свободы.
В силу ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным, с испытательным сроком 3 года.
В остальном приговор оставить без изменения.
Председательствующий: Будаев В.И.
Судьи: Левченко Ю.П.
Маругин В.В.