Судья Гершкович Н.Г. Дело № 22-4227

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 21 июля 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего Будаева В.И.

судей Кудьявиной Г.И.

Левченко Ю.П.

при секретаре Мамошиной О.А.

рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Погорелова И.А., по кассационному представлению государственного обвинителя Ищенко В.К. на приговор Фрунзенского районного суда г.Владивостока от 15 мая 2007 года, которым

ПОГОРЕЛОВ ИГОРЬ АЛЕКСАНДРОВИЧ, родившийся 11 марта 1989 года в г.Владивостоке, гражданин РФ, имеющий неполное среднее образование, холост, учащийся вечерней школы № 2 г.Владивостока, военнообязанный, не работающий, ранее судимый:

28.04.2004 Фрунзенским районным судом г.Владивостока по ст. 158 ч. 3 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года,

09.11.2004 (29.10.2004) Ленинским районным судом г.Владивостока по ст. 161 ч. 2 п. «а,в» УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года,

09.11.2005 Фрунзенским районным судом г.Владивостока по ст. 161 ч. 1 УК РФ, ст. 159 ч. 2 УК РФ, ст. 69 УК РФ, ст. 70 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года,

26.01.2007 постановлением Фрунзенского районного суда г.Владивостока условное осуждение по приговору от 09.11.2005 отменено, направлен в воспитательную колонию,

осужден по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ к 2 годам лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от 19.11.2005 (09.11.2005) путем частичного сложения к отбытию назначено 4 года 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Кудьявиной Г.И., прокурора Исупову Е.О., поддержавшую доводы кассационного представления, выслушав осужденного Погорелова И.А., участвовавшего посредством видеоконференцсвязи, адвоката Гончаренко А.А., поддержавших доводы кассационной жалобы и представления, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Согласно приговору Погорелов И.А. осужден за то, что 11.01.2007, находясь в гостях у К., в квартире № по ул.Уткинская, № в г.Владивостоке, тайно похитил принадлежащий ей сотовый телефон, чем причинил значительный материальный ущерб на сумму 3541 рубль.

В судебном заседании Погорелов И.А. вину в совершении преступления признал полностью.

В кассационной жалобе от 27.05.2007 осужденный Погорелов И.А. указывает, что с приговором согласен, однако просит назначить местом отбывания наказания колонию-поселение.

В дополнительной жалобе от 27.06.2011 осужденный просит приговор отменить и дело прекратить в связи с истечением сроков давности привлечения к уголовной ответственности, т.к. им совершено преступление средней тяжести в несовершеннолетнем возрасте, а срок давности привлечении к уголовной ответственности составляет 3 года.

В кассационном представлении государственный обвинитель Ищенко В.К., не оспаривая квалификацию содеянного, полагает, что суд необоснованно назначил отбывание наказания в исправительной колонии общего режима, поскольку Погорелов И.А. ранее не отбывал наказание в местах лишения свободы и совершил преступление средней тяжести. В связи с чем, осужденному необходимо было назначить отбывание наказания в колонии-поселении. Просит приговор отменить, направив дело на новое судебное рассмотрение.

В надзорной жалобе осужденный Погорелов И.А. указывает, что по данному приговору он был освобожден 23.03.2009 постановлением Уссурийского городского суда Приморского края от 11.03.2009 условно-досрочно на 1 год 11 месяцев. Однако с приговором он не согласен, поскольку в ходе следствия были допущены нарушения уголовно-процессуального закона, а именно нарушены положения ст. 217 УПК РФ, т.к. не присутствовал при окончании предварительного расследования. Просит пересмотреть приговор с учетом изменений, внесенных в ст. 158 УК РФ после 2007 года.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и представления, с учетом доводов, изложенных в надзорной жалобе, судебная коллегия приходит к следующему.

Обоснованность осуждения Погорелова И.А. за совершение инкриминированного преступления и квалификация содеянного не ставится под сомнение и не оспаривается. Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

28.04.2004 Фрунзенским районным судом г.Владивостока Погорелов И.А. осужден по ст. 158 ч. 3 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года; приговором Ленинского районного суда г. Владивостока от 29.10.2004 (вводной части приговора ошибочно указана дата «09.11.2004») Погорелов И.А. осужден по ст. 161 ч.2 п.»а,в» УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года. Согласно приговору Фрунзенского районного суда г.Владивостока от 09.11.2005 Погорелов И.А. осужден за преступления средней тяжести, совершенные в период испытательного срока, назначенного по приговору от 28.04.2004. По смыслу ст.88 ч.6.2 УК РФ, в случае условного осуждения несовершеннолетнего за совершение нового преступления, которое не является особо тяжким, испытательный срок по каждому из приговоров исчисляется самостоятельно в пределах постановленных и исполняемых самостоятельно приговоров.

Приговором по настоящему делу к наказанию, назначенному за кражу сотового телефона по ст. 158 ч.2 п.»в» УК РФ на основании ст. 70 УК РФ было присоединено наказание по приговору от 19.11.2005, однако, такого приговора в отношении Погорелова И.А. не выносилось. Имелся приговор Ленинского районного суда г. Владивостока от 09.11.2005.

Постановлением Президиума Приморского краевого суда от 17.06.2011 приговор Фрунзенского районного суда г.Владивостока от 09.11.2005 отменен и уголовное преследование прекращено за истечением срока давности привлечения к уголовной ответственности.

Таким образом, хотя преступление и совершено Погореловым И.А. в период испытательного срока по приговорам от 28.04.2004 и 29.10.2004, но наказание по совокупности с этими приговорами не назначалось, они исполнялись самостоятельно, и, следовательно, погасились по истечению испытательного срока соответственно 28.04.2007 и 29.10.2007.

Указание на погашенные судимости по приговорам: Фрунзенского районного суда г.Владивостока от 28.04.2004, Ленинского районного суда г. Владивостока от 29.10.2004 (вводной части приговора ошибочно указана дата «09.11.2004») и Фрунзенского районного суда г.Владивостока от 09.11.2005 подлежат исключению из вводной части приговора. С учетом решения суда надзорной инстанции из резолютивной части приговора подлежит исключению указание о назначении наказания на основании ст. 70 УК РФ с приговором от 19.11.2005 (фактически наказание назначалось по совокупности с приговором Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 09.11.2005).

Местом отбывания наказания следует назначить колонию-поселение, т.к. Погорелов И.А. осужден за преступления средней тяжести. Назначение местом отбывания исправительной колонии общего режима судом не мотивировано.

Доводы кассационной жалобы Погорелова И.А. о нарушении требований ст. 217 УПК РФ, т.к. он, «не присутствовал при окончании предварительного расследования», являются необоснованными, поскольку 07.03.2007 судом уголовное дело было возвращено прокурору для устранения недостатков; 27.03.2007 Погорелов И.А. в присутствии адвоката Мыльниковой Е.Л. и законного представителя О. ознакомлен с материалами дела и обвинительным актом.

Доводы осужденного об отмене приговора и прекращении дела в связи с истечением срока давности привлечения к уголовной ответственности не могут быть признаны состоятельными.

Оснований к отмене приговора судебная коллегия не усматривает, а потому уголовное преследование ввиду истечения срока давности привлечения к уголовной ответственности не может иметь место.

Действия Погорелова И.А. следует переквалифицировать на ст. 158 ч.2 п.»в» УК РФ (в ред. ФЗ № 26 от 07.03.2011). Обсуждая вопрос о наказании, судебная коллегия учитывает обстоятельства дела, характеризующие Погорелова И.А. данные, несовершеннолетний возраст и полагает назначить наказание в виде лишения свободы.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Фрунзенского районного суда г.Владивостока от 15 мая 2007 года в отношении Погорелова Игоря Александровича изменить: исключить из вводной части указание на судимости по приговору Фрунзенского районного суда г.Владивостока от 28.04.2004; Ленинского районного суда г.Владивостока от 29.10.2004 (указано судом 09.11.2004); Фрунзенского районного суда г.Владивостока от 09.11.2005.

Исключить из резолютивной части указание на назначение наказания в соответствии со ст. 70 УК РФ с приговором от 09.11.2005 (указано 19.11.2005).

Переквалифицировать действия Погорелова И.А. со ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ на ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ (в ред. ФЗ № 26 от 07.03.2011) и назначить 2 года лишения свободы. Местом отбывания наказания назначить колонию-поселение. Наказание считать отбытым.

Кассационную жалобу удовлетворить частично.

Кассационное представление удовлетворить.

Председательствующий В.И. Будаев

Судьи Г.И. Кудьявина

Ю.П. Левченко

Справка: Погорелов И.А. содержится в ФКУ СИЗО-1 г.Владивостока и осужден к лишению свободы приговором Фрунзенского районного суда г.Владивостока от 29.12.2010.