Судья: Калиниченко С.В. Дело № 22-4603

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 21 июля 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе: председательствующего Будаева В.И.

судей: Корольковой И.В., Маругина В.В.

при секретаре: Мамошиной О.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Гайворонского Е.С., кассационное представление государственного обвинителя Варнаковой О.В., на приговор Надеждинского районного суда Приморского края от 01 июня 2011 года, которым

Гайворонский Евгений Сергеевич, 15 октября 1983 года рождения, уроженец п. Артёмовский Приморского края, образование 9 классов, холостой, не работающий, места регистрации не имеющий, ранее судимый:

29.11.2007 года Хорольским районным судом по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ к 2 годам лишения свободы, освобожден 27.11.2009 года по отбытию срока наказания;

25.08.2010 года Хорольским районным судом по ст.228 ч.1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, условно на 2 года;

17.12.2010 года Хорольским районным судом по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ, ст. 70 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы,

осужден по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы.

В силу ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Хорольского районного суда Приморского края от 17.12.2010 года и к отбытию определено 2 года 6 месяцев лишения свободы, с содержанием в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Будаева В.И., выступление прокурора Татаренко В.А. поддержавшей доводы кассационного представления, выступление осужденного Гайворонского Е.С. поддержавшего доводы кассационной жалобы с применением видеоконференцсвязи, адвоката Гончаренко А.А. поддержавшего доводы кассационной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Гайворонский Е.С., осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенная с незаконным проникновением в жилище, и с незаконным проникновением в помещение.

Как следует из приговора, Гайворонский Е.С., 10 июля 2010 года, незаконно проник в квартиру ... с. Прохладное, Надеждинский район, Приморский край, откуда похитил имущество принадлежащее С., причинив последнему материальный ущерб на общую сумму 1250 рублей, в тот же день совершил незаконное проникновение в помещение храма, расположенного в с. Прохладное ул. Центральная 12 Надеждинского района Приморского края, откуда совершил хищение денежных средств, причинив совету Братства Ревнителей Православия, во имя Святителя Тихона, Патриарха и исповедника материальный ущерб на общую сумму 12360 рублей.

В судебном заседании Гайворонский Е.С., виновным себя признал полностью.

В кассационной жалобе осужденный Гайворонский Е.С., просит пересмотреть приговор, считает, наказание суровым, просит исключить опасный рецидив преступлений, изменить режим отбывания.

В кассационном представлении государственный обвинитель Варнакова О.В., считает, что приговор вынесен с нарушением норм действующего законодательства, подлежит отмене. Федеральным законом № 26-ФЗ от 07.03.2011 года, в ст. 158 ч.3 УК РФ исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы, новый закон смягчил наказание в виде лишения свободы. Просит приговор изменить, указав в приговоре редакцию статьи, подлежащей применению, снизить Гайворонскому Е.С. наказание на 2 месяца.

Проверив материалы дела, изучив доводы кассационной жалобы, кассационного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.

При назначении осужденному наказания суд, учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, обстоятельствами смягчающими наказание суд признал: явку с повинной, полное признание вины, отягчающим наказание обстоятельством суд признал опасный рецидив преступлений.

Выводы суда в части назначения наказания осужденному в приговоре мотивированы, вид исправительного учреждения назначен в соответствии со ст. 58 УК РФ.

В соответствии со ст.18 УК РФ рецидив преступлений признаётся опасным, при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Поскольку Гайворонский Е.С. осужден за совершение тяжкого преступления, ранее был осужден по приговору от 29.11.2007 года за совершение тяжкого преступления и отбывал наказание в виде лишения свободы, то суд правильно признал в его действиях опасный рецидив преступлений.

Оснований для исключения опасного рецидива и изменения вида исправительного учреждения, о чём в кассационной жалобе просит осужденный, судебная коллегия не усматривает.

Вместе с тем, принимая во внимание, что в санкцию ст. 158 ч.3 УК РФ внесены изменения ФЗ РФ от 7 марта 2011 № 26-ФЗ, согласно которым исключен нижний предел назначения наказания, что улучшает положение осужденного Гайворонского Е.С., Судебная коллегия полагает необходимым квалифицировать действия Гайворонского Е.С. по ст.158 ч.3 п.”а” УК РФ (в редакции закона от 7.03.2011 года) и снизить ему назначенное наказание на 2 месяца.

... На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационное представление удовлетворить.

Приговор Надеждинского районного суда Приморского края от 01 июня 2011 года, в отношении Гайворонского Евгения Сергеевича, изменить.

Переквалифицировать действия осужденного Гайворонского Евгения Сергеевича со ст.158 ч.3 п. “а“ УК РФ (в редакции ФЗ от 9.12.2006 года), на ст.158 ч.3 п. “ а “ УК РФ (в редакции ФЗ № 26 от 7.03.2011 года).

Считать Гайворонского Евгения Сергеевича осужденным

по ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ (в редакции ФЗ № 26 от 7.03.2011 года) к 2 годам 1 месяцу лишения свободы.

В силу ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Хорольского районного суда Приморского края от 17.12.2010 года и к отбытию определить 2 года 4 месяца лишения свободы, с содержанием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Гайворонского Е.С. оставить без удовлетворения.

Председательствующий: Будаев В.И.

Судьи: Королькова И.В.

Маругин В.В.