Судья Щербак Т.Н. Дело № 22-5555 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Владивосток 29 августа 2011 года Судебная коллегия по уголовным дел Приморского краевого суда в составе: председательствующего Беляева В.А. судей: Медведевой Т.И., Четвёркина С.В. при секретаре Коваленко В.В. рассмотрела в открытом судебном заседании 29 августа 2011 года материал по кассационной жалобе осуждённого Нечистовского Н.Н. на постановление Артёмовского городского суда Приморского края от 20 июня 2011 года, которым в отношении Нечистовского Николая Николаевича, 19 июля 1983 года рождения. уроженца пос. Угловое Приморского края, ранее судимого: 30.10.2001г. Советским районным судом г. Владивостока по ст. ст. 158 ч. 2 п. «а,б,в», 166 ч. 2, 69, 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; осуждённого: 31.03.2004г. Приморским краевым суда по ст. ст. 105 ч. 2 п. «д,ж,к», 116, 71 ч. 1, 69 ч. 3 УК РФ к 17 годам 2 месяцам лишения свободы; на основании ст. 74 ч. 5, 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Советского районного суда г. Владивостока от 30.10.2001г. и окончательно к 18 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; 06.04.2005г. определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации прекращено осуждение по ст. 116 УК РФ на основании п. 3 ч. 1 ст. 24 УК РФ; исключено указание о назначении наказания по совокупности преступлений па основании ст. 69 ч. 3 УК РФ; по ст. 105 ч. 2 п. «д,ж,к» УК РФ на основании ст. 70 УК РФ окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок 17 лет 10 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; 14.05.2008г. постановлением Президиума Верховного Суда РФ исключено указание об отмене условного осуждения по приговору от 30.10.2001, о назначении наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ, о его судимости по приговору от 30 октября 2001 года, а также об обстоятельстве, отягчающем наказание - активной роли в убийстве, срок наказания в виде 17 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; - производство по ходатайству о приведении приговора Приморского краевого суда от 31 марта 2004 года в соответствие с ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации» от 08.12.2003г. – прекращено, в удовлетворении ходатайства осужденного Нечистовского Николая Николаевича о приведении приговора Приморского краевого суда от 31 марта 2004 года в соответствие с ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации» № 141-ФЗ от 29.06.2009г. - отказано. Заслушав доклад судьи Медведевой Т.И., мнение прокурора Чухиль А.А., полагавшего оставить постановление суда без изменения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: С ходатайством в суд о приведении приговора Приморского краевого суда от 31 марта 2004 года в соответствие с ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации» № 162-ФЗ от 08.12.2003г., а также в соответствие с ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации» № 141-ФЗ от 29.06.2009г., обратился осуждённый Нечистовский Н.Н. Судом ходатайство осуждённого рассмотрено в его отсутствие. В кассационной жалобе осуждённый Нечистовский Н.Н. просит постановление отменить, привести приговор Приморского краевого суда от 31.03.2004г. в соответствие с ФЗ № 162 от 08.12.2003г., ФЗ № 141 от 29.06.2009г., рассмотреть вопрос о внесении в приговор изменений и снижении наказаний, в связи с исключением отягчающего наказание обстоятельства - активная роль в убийстве, применение ст. 61 ч. 1 п. «к» УК РФ и ч. 2 ст. 61 УК РФ - наличие хронического заболевания. Кроме того, просит исключить из осуждения по ст. 105 ч. 2 п. «д, ж, к» УК РФ - пункт «д», снизить наказание. Возражения на кассационную жалобу не поступили. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия полагает, что постановление суда подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего. В соответствии со ст. 397 ч. 13 УПК РФ, суд рассматривает вопросы, связанные с исполнением приговора, в том числе об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со статьей 10 УК РФ. Согласно ст. 10 УК РФ, уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу. Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации» от 08.12.2003г. вступил в силу с 11 декабря 2003 года. По смыслу п. 13 ст. 397 УПК РФ вопросы о приведения судебных постановлений в соответствие с уголовным законом, имеющим обратную силу, рассматриваются только в отношении приговоров, вынесенных до вступления нового уголовного закона в силу. Приговор Приморского краевого суда от 31 марта 2004 года в отношении Нечистовского Н.Н. вынесен после вступления в силу ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации» от 08.12.2003г., следовательно, оснований для рассмотрения заявленного ходатайства по существу у суда не имелось. Кроме того, в соответствии со ст. 62 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ № 141-ФЗ от 29.06.2009г.), при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и при отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй Особенной части УК РФ. Как следует из приговора Приморского краевого суда от 31 марта 2004 года (л.д. 21) при назначении Нечистовскому Н.Н. наказания, суд о наличии или отсутствии обстоятельств, смягчающих наказание, не высказался. Постановлением президиума Верховного Суда РФ от 14 мая 1008 года (л.д. 43) исключено указание об обстоятельстве, отягчающем наказание, активной роли в убийстве. Согласно ч.1 ст. 62 УК РФ, в редакции ФЗ № 141 от 29.06.2009г., её применение возможно при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. «и» и «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ и отсутствии отягчающих обстоятельств. Кроме того, в соответствии со ст. 62 ч. 3 УК РФ положения ч.1 ст. 62 УК РФ, в редакции ФЗ № 141 от 29.06.2009г. не применяются, если соответствующей статьей Особенной части УК РФ предусмотрено пожизненное лишение свободы или смертная казнь. Из приговора следует, что Нечистовский Н.Н. осуждён за совершение преступления, предусмотренного ст. 105 ч. 2 п. «д,ж,к» УК РФ, санкцией которой предусмотрено пожизненное лишение свободы или смертная казнь. Поскольку при назначении осуждённому Нечистовскому Н.Н. наказания по приговору Приморского краевого суда от 31 марта 2004 года обстоятельства, дающие основания для применения ч. 1 ст. 62 УК РФ в редакции ФЗ № 141 от 29.06.2009г., не установлены, оснований для снижения наказания, назначенного осуждённому указанным приговором, суд не усмотрел. Судебная коллегия согласилась с выводом суда первой инстанции. Все доводы кассационной жалобы осуждённого судебная коллегия расценивает, как несостоятельные, поскольку не влияют на законность и обоснованность принятого решения. Решение принято судом в пределах своей компетенции. Предусмотренная законом процедура рассмотрения вопроса о приведении приговора и вынесения по нему решения соблюдена в полной мере (соответствует требованиям ст.ст. 397, 399 УПК РФ). Просьба применить ст. 61 ч. 1 п. «к» УК РФ и ч. 2 УК РФ - наличие хронического заболевания, исключить из осуждения по ст. 105 ч. 2 п. «д, ж, к» УК РФ - пункт «д», не основана на законе, поскольку наличие хронического заболевания не является обстоятельством, смягчающим наказание в соответствии со ст. 61 ч. 1 УК РФ. При приведении приговора в соответствии с новым ФЗ суд не устанавливает новые смягчающие наказание обстоятельства. Законных оснований для удовлетворения ходатайства осуждённого Нечистовского Н.Н. о приведении приговора в соответствие с изменениями, внесёнными в УК РФ ФЗ № 162 от 08.12.2008г., ФЗ № 141 от 29.06.2009г., и снижении наказания, судебная коллегия не усматривает. Постановление является законным, обоснованным, и мотивированным, то есть соответствует требованиям ст. 7 ч. 4 УПК РФ, в нём приведены мотивы принятого решения. Указанные мотивы судебная коллегия признаёт убедительными. Существенных нарушений норм УПК РФ, влекущих отмену или изменение постановления, по доводам кассационной жалобы, не усматривается. Руководствуясь ст.ст. 377-378, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Постановление Артёмовского городского суда Приморского края от 20 июня 2011 года в отношении Нечистовского Николая Николаевича – оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения. Председательствующий: В.А. Беляев Судьи: С.В. Четвёркин Т.И. Медведева Справка: Нечистовский Н.Н. отбывает наказание в ФКУ ЛИУ-48 г. Артёма