КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего судьи: Медведевой Т.И.

судей: Радул Л.И., Четвёркина С.В.

при секретаре: Поповой Т.В.

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Жихарева С.А. на постановление Спасского районного суда Приморского края от 13 мая 2011 года, которым ходатайство осужденного Жихарева Сергея Александровича о приведении приговора Ханкайского районного суда Приморского края от 04 апреля 2007 года в соответствие с новым уголовным законом и о смягчении наказания и смягчении наказания – удовлетворено.

Заслушав доклад судьи Радул Л.И., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Жихарев С.А. приговором Ханкайского районного суда Приморского края от 04 апреля 2007 года, (с учетом кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 21.05.2007г.) осужден по ст. 228 ч. 2 УК РФ к 3 годам лишения свободы, по ст. 112 ч. 1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, по ст. 228 ч. 2 УК РФ к 3 годам лишения свободы, по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы, на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ к 3 годам 11 месяцам лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ к 5 годам 5 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Ходатайство осуждённого Жихарева С.А. о пересмотре в отношении него приговора от 04.04.2007года в связи с принятием Федерального Закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ удовлетворено частично, считается осужденным (с учетом кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суд от 21.05.2007г.) по ст. 228 ч. 2 УК РФ (в ред. ФЗ от 08.12.2008г.) к 3 годам лишения свободы, по ст. 112 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011г.) к 1 году 6 месяцам лишения свободы, по ст. 228 ч. 2 УК РФ (в ред. от 08.12.2003г.) к 3 годам лишения свободы, по ст. 228 ч. 1 УК РФ (в ред. От 06.05.2010г. № 81) к 11 месяцам лишения свободы, на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ считается осужденным к 3 годам 11 месяцам лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ считается осужденным к окончательному сроку в виде 5 лет 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В кассационной жалобе осужденный с постановлением суда не согласен, просит его отменить, материалы дела направить на новое судебное рассмотрение, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, просит учесть смягчающее обстоятельство наличие малолетних детей, полагает, что по ст. 228ч.1 УК РФ в соответствие с ФЗ № 81 от 06.05.2010г. возможно определить наказание в виде обязательных работ, а по ст. 112 ч. 1 УК РФ определить наказание в виде ограничения свободы.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав мнение прокурора Дубровина С.А., полагавшего постановление суда оставить без изменения, судебная коллегия приходит к следующему.

ФЗ РФ № 141 от 29.06.2009г. внесены изменения в ст. 62 УК РФ, при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п.п. «и» и (или) «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств, срок и размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей особенной части УК РФ.

Однако ни в приговоре, ни в кассационном определении, обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» части 1 статьи 61 УК РФ не установлено.

В связи с чем, суд не нашел оснований для смягчения наказания.

Федеральным законом № 26 от 07.03.20117г. «О внесении изменений в УК РФ» изменяя, улучшающие положение осужденного, в ст. 228 ч. 1 и 2 не вносились.

Вместе с тем действия по ст. 228 ч. 1 УК РФ квалифицировал по ст. 228 ч. 1 УК РФ в редакции ФЗ № 81 от 06.05.2010г., поскольку данным законом введен более мягкий вид наказания в виде обязательных работ.

В ст. 112 ч. 1 УК РФ внесены изменения, улучшающие положение осужденного, а именно нижний предел наказания в виде ареста снизился с 3 месяцев до 1 месяца в соответствии со ст. 54 УК РФ, а также предусмотрен более мягкий вид наказания в виде ограничения свободы, введенный ФЗ № 377 от 27.12.2009г. Считается осужденным по ст. 112 ч. 1 УК РФ в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011г.

Однако, оснований для смягчения наказания суд не нашел по ст. 112 ч. 1 УК РФ и по ст. 228 ч. 1 УК РФ, в наказание в виде ареста или ограничения свободы не назначалось, назначенное наказание снижению не подлежит.

К тому же, при назначении наказания судом в соответствии со ст. 60 УК РФ учтены характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, отсутствие отягчающих и смягчающих наказание обстоятельств, в соответствии с требованием закона

При таких данных, оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377-378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление Спасского районного суда Приморского края от 13 мая 2011 года в отношении Жихарева Сергея Александровича – оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.