Судья .... Дело № 22 – 3751 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Владивосток 15 июня 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда В составе председательствующего Лемешевой Н.А. судей Четвёркина С.В. Ижко С.А. при секретаре Чепцове А.Н. рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационному представлению заместителя прокурора г. Артема Пашаевой Л.А. на приговор Артемовского городского суда Приморского края от 11 апреля 2011 года в отношении Горбачевского Виталия Николаевича, 05 марта 1973 года рождения, уроженца с. Сокулук Сокулукского района Киргизской республики, ранее судимого: - 20.02.2009 года Уссурийским городским судом Приморского рая по ст. 159 ч. 2 УК РФ к 1 году 6 месяцам исправительных работ с удержанием 10 % заработка в госдоход. Постановлением Михайловского районного суда Приморского края от 18.05.2009 года исправительные работы заменены на лишение свободы на срок 6 месяцев. ДД.ММ.ГГГГ освобожден по отбытию срока, - осужденного: - по ст. 158 ч. 2 п. «а» УК РФ (в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011 года) к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 158 ч. 2 п. «а» УК РФ (в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011 года) к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 158 ч. 2 п. «а» УК РФ (в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011 года) к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы. На основании ст. 69 ч. 2 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 3 годам лишения свободы. В соответствии со ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 2 года с возложением определенных обязанностей: встать на учет в специализированный государственный орган, осуществляющий контроль за поведением условно осужденных, по месту постоянного жительства, являться на регистрацию в УИИ 1 раз в месяц в дни, установленные УИИ. Судорогина Олега Александровича, 08 июня 1983 года рождения, уроженца г. Уссурийска Приморского края, ранее судимого: - 14.11.2007 года Уссурийским городским судом по ст. 228 ч. 2 УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года, - осужденного: - по ст. 158 ч. 2 п. «а» УК РФ (в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011 года) к 1 году лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 158 ч. 2 п. «а» УК РФ (в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011 года) к 1 году лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 158 ч. 2 п. «а» УК РФ (в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011 года) к 1 году лишения свободы без ограничения свободы. На основании ст. 69 ч. 2 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы. В соответствии со ст. 74 ч. 4 УК РФ (в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011 года) отменено условное осуждение по приговору от 14.11.2007 года и в силу ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по данному приговору, неотбытой части наказания по приговору от 14.11.2007 года окончательно назначено 3 года лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении. Заслушав доклад судьи Ижко С.А., мнение прокурора Зиновьевой Н.В., выступление адвоката Чебуниной Ю.П., в защиту интересов осужденного Судоргина О.А., судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Судоргин О.А. и Горбачевский В.Н. осуждены за три кражи, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенные группой лиц по предварительному сговору. Преступления совершены при обстоятельствах изложенных в приговоре. В кассационном представлении заместитель прокурора г. Артема Пашаева Л.А. полагает, что приговор постановлен незаконно и необоснованно; Судоргину О.А. неверно определен вид исправительного учреждения; описательно - мотивировочная часть приговора в части назначения наказания Судоргину О.А. не содержит данных (мотивировки), на которых основано решение суда об отмене подсудимому условного осуждения по приговору Уссурийского городского суда от 14.11.2007 года; суд в описательно - мотивировочной части приговора не отразил обстоятельств, по которым исключил из объема предъявленного обвинением 25 мешков цемента ПЦ 400 принадлежащего ООО ...; в приговоре не мотивированы выводы суда относительно квалифицирующего признака по ст. 158 ч. 2 п. «а» УК РФ «группой лиц по предварительному сговору», не приведены обстоятельства, послужившие основанием для вывода суда о наличии в действиях Судоргина О.А., Горбачевского В.Н. указанного признака; в резолютивной части обвинительного приговора суд при назначении наказания Судоргину О.А. по правилам ст. 69 ч. 2 УК РФ и ст. 70 УК РФ указывает «окончательно», что вызывает сомнения, какое наказание назначено окончательно к отбытию. Просит приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему. Отменяя условное осуждение в отношении Судоргина О.А. по приговору Уссурийского городского суда от 14.11.2007 года, суд указал основание такого решения, а именно то, что последний совершил преступление в период отбывания условной меры наказания по указанному приговору. Решение об исключении из обвинения указания на совершение хищения 25 мешков цемента ПЦ 400, принадлежащих ООО «Примстройлюкс», судом принято с учетом мнения государственного обвинителя, который в судебных прениях изменил объем обвинения в сторону уменьшения. Правовая оценка преступным действиям Судоргина О.А. дана правильно, квалификация содеянного в приговоре мотивирована. Оснований для переквалификации действий не имеется. Допущенная техническая ошибка при назначении наказания Судоргину О.А. по правилам ст. 69 ч. 2 УК РФ, а именно указание слова «окончательно», по мнению судебной коллегии, не является нарушением закона, влекущим отмену приговора. Вместе с тем, судебная коллегия полагает, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям. Судом для отбывания Судоргину О.А. наказания определена колония-поселение. В обоснование принятого решения суд сослался на ст. 58 ч. 1 п. «а» УК РФ. В соответствии с п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.10.2009 № 20 (ред. от 23.12.2010 года) «О некоторых вопросах судебной практики назначения и исполнения уголовного наказания» при отмене условного осуждения и назначении наказания по совокупности приговоров вид исправительного учреждения назначается с учетом тяжести как преступления, совершенного в период испытательного срока, так и преступления, за совершение которого было постановлено о назначении наказания условно. При назначении наказания Судоргину О.А. суд отменил условное осуждение по приговору Уссурийского городского суда от 14.11.2009 года, которым он осужден и признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст. 228 ч. 2 УК РФ, отнесенного к категории тяжких. В соответствии со ст. 58 ч. 1 п. «б» УК РФ отбывание лишения свободы назначается мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы - в исправительных колониях общего режима. Согласно ст. 387 ч. 3 УПК РФ суд кассационной инстанции вправе отменить назначение осужденному более мягкого вида исправительного учреждения, чем предусмотрено уголовным законом, и назначить ему вид исправительного учреждения в соответствии с требованиями уголовного закона. Исходя из изложенного судебная коллегия полагает, что приговор в отношении Судоргина О.А. надлежит изменить в части назначения ему вида исправительного учреждения. До начала рассмотрения дела от заместителя прокурора г. Артема Пашаевой Л.А. поступило заявление об отзыве кассационного представления в отношении Горбачевского В.Н. По смыслу ст. 359 УПК РФ прокурор, принесший кассационное представление, вправе отозвать его до начала судебного заседания кассационной инстанции. Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом допущено не было. Исходя из изложенного, руководствуясь ст. ст. 359, 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия, ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Артемовского городского суда Приморского края от 11 апреля 2011 года в отношении Судорогина Олега Александровича изменить. Назначить Судоргину О.А. для отбывания наказания исправительную колонию общего режима. В остальной части приговор в отношении Судоргина О.А. оставить без изменения. Кассационное представление удовлетворить в части. Кассационное производство по кассационному представлению в отношении Горбачевского Виталия Николаевича прекратить. Председательствующий Н.А. Лемешева судьи С.В. Четвёркин С.А. Ижко