Судья .... Дело № 22 – 3753

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 27 июня 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам

Приморского краевого суда

В составе председательствующего Ижко С.А.

судей Четвёркина С.В.

Медведевой Т.И.

при секретаре Мамошиной О.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационному представлению первого заместителя прокурора Ленинского района г. Владивостока Бойченко В.В., кассационной жалобе осужденного Бочкарева А.А.

на приговор Ленинского районного суда г. Владивостока от 29 марта 2011 года в отношении

Бочкарева Алексея Андреевича, 28 октября 1984 года рождения, уроженца г. Владивостока, ранее судимого:

- 06.08.2007 года Первомайским районным судом г. Владивостока по ст. ст. 30 ч. 3, 188 ч. 2 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

- 21.04.2009 года Первореченским районным судом г. Владивостока по ст. ст. 158 ч. 2 п. «в», 74 ч. 5, 70 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей, -

осужденного:

- по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 года № 162-ФЗ) по преступлению от 07.10.2008 года к 5 годам лишения свободы;

- по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 года № 162-ФЗ) по преступлению от 25.12.2008 года к 5 годам лишения свободы;

- по ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 года № 162-ФЗ) по преступлению от 26.12.2008 года к 5 годам лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний по совокупности преступлений назначено 6 лет лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ по совокупности преступлений частично сложено наказание по приговору от 21.04.2009 года с назначенным наказанием и окончательно назначено 7 лет лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Ижко С.А., мнение прокурора Зиновьевой Н.В., объяснения осужденного Бочкарева А.А. в режиме видеоконференцсвязи, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Бочкарев А.А.осужден за три покушения на незаконный сбыт наркотических средств, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Преступления совершены при обстоятельствах изложенных в приговоре.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Ленинского района г. Владивостока Бойченко В.В. полагает, что при постановлении приговора суд не учел, что по существу, 07.10.2008 года, 25.12.2008 года, 26.12.2008 года Бочкаревым А.А. были совершены тождественные, однородные действия, направленные к единой цели – сбыт наркотического средства – героина; действия Бочкарева А.А. не могут рассматриваться как совокупность преступлений, поскольку образуют единое продолжаемое преступление, охватываются единым умыслом; в нарушение требований закона судом в описательно-мотивировочной части приговора не указано, в связи с чем Бочкареву А.А. назначено отбывание наказания в исправительной колонии общего режима. Просит приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение.

В кассационной жалобе осужденный Бочкарев А.А. считает, что его действия не могут рассматриваться как совокупность преступлений, поскольку образуют единое продолжаемое преступлений, охватываются единым умыслом; в нарушение требований закона судом в описательно-мотивировочной части приговора не указано, в связи с чем ему назначено отбывание наказания в исправительной колонии общего режима; государственный обвинитель в судебном заседании просил исключить показания свидетеля Р. из числа доказательств, поэтому обвинительное заключение является незаконным, так как требует исключения показаний Р.; в нарушение ст. 281 УПК РФ суд огласил показания свидетелей Д., Б., Ф.; приговор является незаконным, необоснованным и несправедливым; нарушены его конституционные права; доказательства незаконны. Просит приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение, судебное заседание суда кассационной инстанции провести с его участием.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Фактические обстоятельства, установлены судом правильно, а выводы суда о виновности Бочкарева А.А., в содеянном подтверждаются показаниями свидетелей, а также письменными материалами дела, всесторонне и полно исследованными в судебном заседании, указанными судом в обоснование вины осужденного и изложенными в приговоре.

Все доказательства, были проверены относительно их допустимости, относимости, достоверности и достаточности, оценены в совокупности и приняты судом в подтверждение вины осужденного. Данные доказательства соответствуют требованиям уголовно-процессуального законодательства.

Суд учел все обстоятельства, которые могли бы существенно повлиять на его выводы, и в приговоре дал надлежащую оценку имеющимся в деле доказательствам, указал мотивы, по которым в основу выводов положил одни доказательства и отверг другие. Противоречивых доказательств, которые могли бы существенно повлиять на выводы суда, в деле не имеется.

Показания свидетелей Д., Б., Ф. оглашены в судебном заседании в соответствии с требованиями ст. 281 УПК РФ. Нарушений уголовно-процессуального закона судом при оглашении указанных показаний не допущено.

Исключение из числа доказательств показаний свидетеля Р. не является основанием к признанию обвинительного заключения незаконным, поскольку положениями УПК РФ такое не предусмотрено.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что сбыт Бочкаревым А.А. наркотических средств осуществлялся под контролем правоохранительных органов в ходе проверочных закупок в соответствии с Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности».

Между тем, рассматривая действия Бочкарева А.А. в отношении незаконного сбыта наркотиков, совершенные 07.10.2008 года, 25.12.2008 года, 26.12.2008 года, как самостоятельные преступления, образующие совокупность преступлений, суд не учел, что по существу были совершены тождественные, однородные действия, направленные к единой цели - сбыту наркотического средства – смеси, содержащей героин (диацетилморфин)

Учитывая данные обстоятельств, действия Бочкарева А.А., направленные на сбыт наркотических средств, не могут рассматриваться как совокупность преступлений, поскольку образуют единое продолжаемое преступление, и подлежат переквалификации по всем эпизодам сбыта наркотических средств на ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену постановления, судом допущено не было.

Исходя из изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Ленинского районного суда г. Владивостока от 29 марта 2011 года в отношении Бочкарева Алексея Андреевича изменить.

Переквалифицировать его действия по фактам сбыта наркотических средств совершенных 07.10.2008 года, 25.12.2008 года, 26.12.2008 года со ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1, 30 ч. 3, 228.1 ч. 1, 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 года № 162-ФЗ) на ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 года № 162-ФЗ), по которой назначить наказание в виде 5 лет лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ по совокупности преступлений частично сложить наказание по приговору Первореченского районного судом г. Владивостока от 21.04.2009 года с назначенным наказанием и окончательно назначить 6 лет лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационные представление и жалобу – удовлетворить частично.

Председательствующий С.А. Ижко

судьи С.В. Четвёркин

Т.И. Медведева