Судья Шашкун Т.В. Дело № 22-6902

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 17 октября 2011 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего Сухоруковой Г.М.

судей Савочкиной Е.Н., Четвёркина С.В.

при секретаре Третьяковой Д.К.

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Черентаев О.Э. на постановление Артемовского городского суда Приморского края от 11 июля 2011 года, которым удовлетворено ходатайство

Черентаев О.Э., ..., судимого:

1). 9 октября 2007 года Хорольским районным судом Приморского края по ст. 158 ч.2 п. «а» УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

2). 15 октября 2008 года Хорольским районным судом Приморского края по ст. 158 ч.2 п. «а» УК РФ к 2 годам лишения свободы. В соответствии со ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Хорольского районного суда Приморского края от 9 октября 2007 года, применена ст. 70 УК РФ, окончательно к отбытию определено 2 года 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима

о приведении приговора Хорольского районного суда Приморского края от 15 октября 2008 года в соответствие с ФЗ «О внесении изменений в Уголовный Кодекс РФ» №26-ФЗ от 7 марта 2011 года.

Заслушав доклад судьи Сухоруковой Г.М., выступление адвоката Гончаренко А.А.. поддержавшего доводы кассационной жалобы осужденного, мнение прокурора Зиновьевой Н.В., полагавшей, что постановление подлежит отмене, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Черентаев О.Э. осужден приговором Хорольского районного суда Приморского края от 15 октября 2008 года по ст. 158 ч.2 п. «а» УК РФ к 2 годам лишения свободы. В соответствии со ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Хорольского районного суда Приморского края от 9 октября 2007 года, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию не отбытой части наказания по приговору Хорольского районного суда Приморского края от 9 октября 2007 года, окончательно к отбытию определено 2 года 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Черентаев О.Э. обратился в суд с ходатайствами о приведении приговора от 15 октября 2008 года в соответствие с ФЗ №26-ФЗ от 07.03.2011 года, снижении наказания ввиду наличия заболевания - туберкулеза легких, ущерба менее 1000 рублей.

Постановлением Артемовского городского суда Приморского края от 11 июля 2011 года ходатайство осужденного Черентаев О.Э. удовлетворено: действия Черентаев О.Э. по приговору Хорольского районного суда от 15 октября 2008 года переквалифицированы со ст. 158 ч.2 п. «а» УК РФ на ст. 158 ч.2 п. «а» УК РФ в редакции ФЗ №26 от 7 марта 2011 года, по которой назначено 1 год 11 месяцев лишения свободы. На основании ст. 74 ч.4 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Хорольского районного суда Приморского края от 9 октября 2007 года, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору Хорольского районного суда Приморского края от 9 октября 2007 года, окончательно к отбытию назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В кассационной жалобе Черентаев О.Э. просит снизить наказание на 3 месяца. Полагает, что судом не учтено наличие заболевания, сумма ущерба менее 1000 рублей.

Проверив материалы дела, и изучив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Постановление суда согласно ст. 7 ч 4 УПК РФ должно быть законным, обоснованным и мотивированным. Данное положение закона судом нарушено.

В обоснование принятого решения суд в описательно-мотивировочной части постановления указал, что суд, пересматривающий приговор в связи с изданием нового уголовного закона не наделен правом решать вопрос об отмене или сохранении условного осуждения, в связи с чем, оснований для применения положений ч.4 ст. 74 УК РФ в редакции ФЗ №26 от 07.03.2011 года не имеется.

Данный вывод суда верен, т.к. применение положений ч.4 ст. 74 УК РФ в редакции ФЗ №26 от 07.03.2011 года, улучшающей положение осужденного Черентаев О.Э. в данном случае требует анализа и оценки данных его личности и фактических обстоятельств совершения им преступления в период испытательного срока при условном осуждении. Это недопустимо при пересмотре приговора в порядке его исполнения в соответствии со ст. 397 УПК РФ, а возможно лишь в ином порядке, предусмотренном главой 48 УПК РФ.

Между тем, в резолютивной части постановления суд принимает противоположное решение и на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменяет условное осуждение по приговору Хорольского районного суда Приморского края от 9 октября 2007 года.

Таким образом, постановление содержит противоречивые выводы, а потому не соответствует требованиям ст. 7 ч 4 УПК РФ и подлежит отмене. При новом рассмотрении дела суду следует учесть, что преступление по приговору Хорольского районного суда Приморского края от 15 октября 2008 года совершено 2 августа 2008 года, то есть до редакции от 27 декабря 2009 года №377-ФЗ, дополнившей наказание в виде лишения свободы - ограничением свободы.

Руководствуясь ст.ст. 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление Артемовского городского суда Приморского края от 11 июля 2011 года в отношении Черентаев О.Э. – отменить, материал направить на новое судебное рассмотрение, в тот же суд в ином составе.

Кассационную жалобу удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи

Справка: Черентаев О.Э. содержится в №