№ 22- 6890 Судья Матосова В.Г. К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е 10 октября 2011 года г. Владивосток Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе: председательствующего Сухоруковой Г.М. судей Савочкиной Е.Н., Четвёркина С.В. при секретаре Ковшарёвой Е.Ю. рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Худяев Н.С. на приговор Дальнегорского районного суда Приморского края от 1 августа 2011 года, которым Худяев Н.С., ..., ранее судимый: 1). 16 октября 2008 года Дальнегорским районным судом Приморского края по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа. На основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года; 2). 8 апреля 2011 года Дальнегорским районным судом Приморского края (с учетом определения судебной коллегии Приморского краевого суда) по ст. 166 ч.1, ст. 167 ч.1, ст. 30 ч.3, 166 ч. 1, ст. 166 ч.2 п. «а», ст. 166 ч.1, ст. 166 ч.1, ст. 30 ч.3, 166 ч.1, ст. 166 ч.2 п. «а», 158 ч.2 п. «а, б, в»УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ 5 годам 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; осужден по ст. 158 ч. 2 п. «а, в» УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ за преступление в отношении потерпевшего Чудного О.П. к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 158 ч. 2 п. «а, б» УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ за преступление в отношении потерпевшего ОАО «ГМК Дальполиметалл» к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 158 ч. 2 п. «а» УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ за преступление в отношении потерпевшей Шабалдиной И.С. к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 158 ч. 2 п. «а, в» УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ за преступление в отношении потерпевшего Гриднева Н.А. к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 166 ч. 2 п. «а» УК РФ в отношении потерпевшего Д. к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; - по ст. 166 ч. 2 п. «а» УК РФ в отношении потерпевшего Я. к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказании в исправительной колонии общего режима. На основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору Дальнегорского районного суда Приморского края от 8 апреля 2011 года. И окончательно к отбытию определено 6 лет 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Этим же приговором Худяев А.С., ..., судимый 27 октября 2009 года Дальнегорским районным судом по ст. 161 ч 2 п. «г», с применением ст. 6.1 ст. 88 УК РФ к 2 годам лишения свободы без штрафа условно с испытательным сроком 2 года; 8 апреля 2011 года Дальнегорским районным судом по ст. 158 ч 2 п. «в» УК РФ; 166 ч 2 п. «а» УК РФ; 166 ч 2 п. «а» УК РФ; 158 ч 2 п. «а,б,в», 70 УК РФ к 4 годам лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Определением Приморского краевого суда от 15 июня 2011 года приговор изменен: действия Худяев А.С. переквалифицированы на статьи ст. 158 ч 2 п. «в» УК РФ, 166 ч 2 п. «а» УК РФ, 166 ч 2 п. «а» УК РФ, 158 ч 2 п. «а,б,в» УК РФ в редакции ФЗ №26ФЗ от 7 март а 2011 года, в соответствии со ст. 69 ч 3 УК РФ назначено наказание – 3 года 3 месяца лишения свободы без ограничения свободы; по ст. 70 УК РФ – 3 года 9 месяцев лишения свободы без ограничения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения. Осужден: по ст. 158 ч. 2 п. «а, в» УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ за преступление в отношении потерпевшего Ч. к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 158 ч. 2 п. «а, б» УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ за преступление в отношении потерпевшего ОАО «...» к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 158 ч. 2 п. «а» УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ за преступление в отношении потерпевшей Ш. к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 158 ч. 2 п. «а, в» УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ за преступление в отношении потерпевшего Г. к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы; - по ст. 166 ч. 2 п. «а» УК РФ в отношении потерпевшего Д. к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; - по ст. 166 ч. 2 п. «а» УК РФ в отношении потерпевшего Я. к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено Худяев А.С. 3 года 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказании в исправительной колонии общего режима. На основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору Дальнегорского районного суда Приморского края от 8 апреля 2011 года. Окончательно к отбытию определено 4 года 9 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима - приговор в отношении которого не обжалован. Заслушав доклад судьи Сухоруковой Г.М., выступление Худяев Н.С., поддержавшего доводы своей кассационной жалобы, адвоката Урбанович О.Н., полагавшую, что осужденным следует применить вместо ст. 70 УК РФ ст. 69 ч 5 УК РФ и снизить назначенное наказание, поддержавшую доводы Худяев Н.С., мнение прокурора Сопова В.А., полагавшего, что приговор подлежит изменению, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Худяев Н.С. осужден: - за 2 преступления по ст. 158 ч.2 п. «а, в» УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ (в отношении потерпевших Ч. и Г.), за тайное хищение чужого имущества (кража), совершенное группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину; - за 2 преступления по ст. 166 ч.2 п. «а» УК РФ (в отношении потерпевших Д. и Я.) за неправомерное завладение автомобилем без цели хищения (угон), совершенное группой лиц по предварительному сговору; - по ст. 158 ч.2 п. «а, б» УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ (в отношении потерпевшего ОА «ГМК Дальполиметалл») за тайное хищение чужого имущества (кража), совершенное группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в хранилище; - по ст. 158 ч.2 п. «а» УК РФ в редакции ФЗ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ (в отношении потерпевшего Ш.), за тайное хищение чужого имущества (кража), совершенное группой лиц по предварительному сговору; Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре. В кассационной жалобе осужденный Худяев Н.С. просит снизить размер наказания до 5 лет 6 месяцев - размера, запрошенного государственным обвинителем в прениях, а также «переквалифицировать режим содержания на ограничение свободы (колония-поселение), не связанного с лишением свободы». Указывает на суровость назначенного судом наказания, считает, что совершенные им деяния в настоящее время не являются тяжкими и особо тяжкими преступлениями, ему назначено более 2/3 максимального размера наиболее строгого вида наказания. Просит применить к нему ст. 64 УК РФ, признав в качестве исключительных обстоятельств - раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию преступлений, наличие на иждивении матери и беременной гражданской жены. Возражения на кассационную жалобу не поступили. Проверив материалы дела, доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему. Уголовное дело в отношении Худяев Н.С. было рассмотрено в порядке ст. 316 УПК РФ. Согласно ч. 1 ст. 383 УПК РФ несправедливым является приговор, по которому было назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части УК РФ, но по своему виду или размеру является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости. Назначая наказание, суд учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, личность Худяев Н.С., характеризующегося по месту жительства отрицательно, состоящего на учете у врача-нарколога с диагнозом «употребление летучих растворителей с вредными последствиями», частичное возмещение ущерба, степень влияния назначаемого наказания на исправление осужденного. В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, суд правомерно учел явку с повинной по двум преступлениям. Довод жалобы Худяев Н.С. о том, что при назначении наказания не было учтено его активное способствование раскрытию преступления, является несостоятельным, поскольку суд не располагал данными об активном способствовании Худяев Н.С. раскрытию преступления. Отягчающих наказание обстоятельств суд обоснованно не установил. Назначение наказания в виде лишения свободы судом в приговоре мотивировано (л.д. 50). Судебная коллегия находит приведённые мотивы убедительными, и считает вывод суда, о назначении наказания в условиях изоляции от общества верным. Полное признание вины и раскаяние в содеянном послужило основанием к назначению уголовного дела в порядке особого судопроизводства, что также было учтено при назначении наказания в силу ст. 316 УПК РФ. Довод жалобы осужденного о наличии у него на иждивении беременной гражданской жены объективно ничем не подтвержден. Оснований для смягчения наказания, а также применения ст. 64 УК РФ судебная коллегия не усматривает, ввиду отсутствия исключительных обстоятельств, которые бы существенно уменьшили степень общественной опасности совершенных Худяев Н.С. преступлений. Вместе с тем приговор подлежит изменению на основании п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона. Согласно ч. 5 ст. 69 УК РФ, в случаях, когда после вынесения приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, наказание назначается по совокупности преступлений. Как видно из материалов дела, окончательное наказание назначено Худяев Н.С. и Худяев А.С. на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию не отбытой части наказания по приговору Дальнегорского районного суда Приморского края от 8 апреля 2011 года. Однако преступления, за которые Худяев Н.С. и Худяев А.С. осуждены, совершены ими в сентябре, октябре 2010 года, то есть до вынесения приговора Дальнегорского районного суда Приморского края от 8 апреля 2011 года. Поэтому окончательное наказание следовало назначить осужденным в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, а не по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ). На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Дальнегорского районного суда Приморского края от 1 августа 2011 года в отношении Худяев Н.С. и Худяев А.С. изменить: Исключить из резолютивной части приговора указание на применение к Худяев Н.С. и Худяев А.С. ст. 70 УК РФ. Применить к Худяев Н.С. и Худяев А.С. ст. 69 ч 5 УК РФ, назначить им наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Дальнегорского районного суда Приморского края от 8 апреля 2011 года, и к окончательному отбытию определить: Худяев Н.С. - 6 лет 3 месяца лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима; Худяев А.С. – 4 года 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор суда оставить без изменения, кассационную жалобу удовлетворить частично. Судьи Справка: Худяев Н.С. и Худяев А.С. ... 1