Судья: Лазарева Г.А. Дело № 22 - 1022

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 24 марта 2011 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

Председательствующего: Чугункиной Н.П.

Судей: Аксюта Л.И.

Гороховой Л.Е.

При секретаре: Павлюк К.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании от 24 марта 2011 года кассационную жалобу осужденного Баляева А.А. и представление государственного обвинителя Григорьевой Т.А. на приговор Уссурийского городского суда Приморского края от 29 ноября 2010 года, которым

БАЛЯЕВ АЛЕКСАНДР АЛЕКСАНДРОВИЧ, ... ранее судимый:

1)     5 марта 2004 года приговором Уссурийского городского суда Приморского края по ст. 158 ч. 3, ст. 158 ч. 3, ст. 158 ч. 2 п. «а, б, в», ст. 69 ч. 3 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

2)     18 ноября 2004 года приговором Уссурийского городского суда Приморского края по ст. 158 ч. 3, ст. 74, ст. 70 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы – 21 марта 2008 года освобожден по отбытии срока наказания.

Осужден по ст. 158 ч. 2 п. «а, в» УК РФ к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Чугункиной Н.П., объяснение осужденного Баляева А.А. (с использованием системы видеоконференцсвязи), поддержавшего доводы кассационных жалоб и просившего приговор отменить, адвоката Николаева Н.Е., поддержавшего позицию осужденного и также просившего об отмене приговора, мнение прокурора Дубровина С.А., полагавшего приговор оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Баляев А.А. признан виновным и осужден за кражу – то есть тайное хищение чужого имущества, принадлежащего потерпевшему Д. на общую сумму 70000 рублей, совершенную группой лиц по предварительному сговору с причинением значительного ущерба гражданину.

Указанное преступление совершено им в период времени с 30 июня на ... в г. Уссурийске Приморского края при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Баляев А.А. вину не признал и пояснил, что в этот день пил пиво дома. Двоенко подъехал на микрогрузовике и предложил показаться. Он подумал, что автомобиль принадлежит родственникам Двоенко, и согласился на предложение.

В кассационной жалобе осужденный Баляев А.А. высказывает несогласие с приговором в части назначенного ему наказания. Ссылается, что оно не соответствует тяжести содеянного, а также его личности. Просит учесть, что у него на иждивении малолетний ребенок, страдающий серьезным заболеванием. Также ущерб от преступления возместил в полном объеме. Полагает, с учетом всех обстоятельств к нему возможно применить положения ст. 64 УК РФ.

В дополнительной кассационной жалобе от 22.02.2011г. вновь указывает на суровость назначенного наказания и ссылается на то, что суд необоснованно в его действиях установил рецидив преступлений, так как судимости по приговорам от 5.03.2004г. и от 18.11.2004г. у него были в несовершеннолетнем возрасте и не могут учитываться. Считает, что суд учел не все смягчающие наказание обстоятельства, а именно: наличие на иждивении малолетней дочери 4.01.2009г.рождения и заболевание инфильтративным туберкулезом.

Проверив материалы дела, изучив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия не усматривает оснований к отмене приговора и полагает его подлежащим изменению в связи в связи с изменениями, внесенными в УК РФ ФЗ № 26 от 11.03.2011г.

Все обстоятельства, при которых Баляевым А.А. совершено указанное преступление, исследованы судом достаточно полно и в приговоре изложены правильно.

Вина Балаева А.А. материалами дела доказана и им не оспаривается.

При таком положении осуждение Баляева А.А. является обоснованным, а квалификация его действий, данная судом первой инстанции верной.

Что касается доводов кассационных жалоб о суровости назначенного наказания, судебная коллегия находит их не соответствующими фактическим обстоятельствам.

Как следует из приговора, при решении вопроса о наказании суд первой инстанции принял во внимание как характер и степень общественной опасности содеянного, так и данные о личности виновного, характеризующегося отрицательно, обстоятельства, смягчающие наказание – наличие на иждивении малолетней дочери 4.01.2009г. рождения, состояние здоровья - заболевание инфильтративным туберкулезом левого легкого, отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений и обоснованно пришел к выводу о назначении ему наказания, связанного с реальным лишением свободы. Решение в этой части судом мотивировано и не вызывает у судебной коллегии сомнений в своей объективности.

Суд первой инстанции не установил оснований для назначения Баляеву А.А. иного наказания. Не усматривает их и судебная коллегия. По мнению судебной коллегии, отсутствуют основания и для назначения Баляеву А.А. наказания, связанного с применением положений ст. 64 УК РФ.

Что касается доводов жалоб осужденного относительно того, что судом у него неверно определен рецидив преступлений, судебная коллегия также находит их несоответствующими фактическим обстоятельствам.

Как следует из материалов дела, Баляев А.А. был осужден по приговору Уссурийского городского суда Приморского края 18.11.2004г. ( т.1, л.д.160 ) по ст. 158 ч.3, 70 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. Преступление им совершено 11 сентября 2004г., то есть на момент его совершения он являлся совершеннолетним и указанная судимость в соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ образует рецидив.

При таком положении назначенное Баляеву А.А. наказание судебная коллегия считает справедливым, отвечающим требованиям уголовного закона, оснований к его смягчению не усматривает, так как доводы, приведенные в кассационных жалобах, учтены судом первой инстанции.

Вместе с тем, судебная коллегия полагает необходимым внести изменения в приговор в той части, что ФЗ № 26 от 11.03.2011г. « О внесении изменений в УК РФ» в УК РФ внесены изменения в ряд статей, в том числе и в ст. 158 УК РФ. С учетом установленных обстоятельств судебная коллегия не находит оснований к смягчению наказания Баляеву А.А., но полагает необходимым уточнить редакцию ст. 158 ч.2 п.п. »а», »в» УК РФ, по которой он признан виновным и осужден.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Уссурийского городского суда Приморского края от 29 ноября 2010 года в отношении Баляева Александра Александровича – изменить. Переквалифицировать его действия со ст. 158 ч.2 п.п. »а», »в» УК РФ на ст. 158 ч.2 п.п. »а», »в» УК РФ в редакции от 11.03.2011г., назначив наказание в виде 2 лет лишения свободы без ограничения свободы. В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Баляева А.А. – без удовлетворения.

Председательствующий: Чугункина Н.П.

Судьи: Аксюта Л.И.

Горохова Л.Е.

Справка: Баляев А.А. в ....