Судья: Арнаут С.Л. Дело № 22 - 1024

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 15 марта 2011 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

Председательствующего: Чугункиной Н.П.

Судей: Маругина В.В.

Аксюта Л.И.

При секретаре: Павлюк К.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании от 15 марта 2011 года кассационную жалобу осужденного КОШАПОВА К.Р. и представление государственного обвинителя Савонова М.А. на приговор Уссурийского городского суда Приморского края от 10 декабря 2010 года, которым

КОШАПОВ КОНСТАНТИН РАВИЛЬЕВИЧ, ... ранее судимый:

1)     4 июля 2008 года приговором Уссурийского городского суда Приморского края по ст. 30 ч. 3 ст. 158 ч. 2 п. «а» УК РФ к одному году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком один год 6 месяцев;

2)     20 октября 2009 года приговором Уссурийского городского суда Приморского края по ст. 158 ч. 2 п. «в», ст. 70 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

Осужден по ст. 159 ч. 2 УК РФ к одному году 8 месяцам лишения свободы без ограничения свободы, по ст. 119 ч. 1 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 2 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 2 года лишения свободы без ограничения свободы.

В силу требований ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору Уссурийского городского суда Приморского края от 20 октября 2009 года и окончательно назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Чугункиной Н.П., объяснение Кошапова К.Р. (с использованием системы видеоконференцсвязи), поддержавшего доводы кассационной жалобы и просившего приговор изменить, мнение адвоката Николаева Н.Е., поддержавшего позицию Кошапова К.Р. и также просившего об изменении приговора, мнение прокурора Дубровина С.А, поддержавшего доводы кассационного представления и полагавшего приговор изменить, местом отбывания наказания Кошапову определить колонию-поселения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Кошапов К.Р. признан виновным и осужден за мошенничество – то есть хищение чужого имущества, принадлежащего потерпевшей З. на общую сумму 6090 рублей, совершенное путем обмана и злоупотребления доверием, с причинением значительного ущерба гражданину – 2 ноября 2009 года и за угрозу убийством потерпевшей Ф. , если имелись основания опасаться данной угрозы – 2 декабря 2009 года.

Указанные преступления совершены им в г. Уссурийске при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Кошапов К.Р. вину признал в полном объеме.

Приговор постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

В кассационной жалобе осужденный Кошапов К.Р. не согласен с приговором суда по следующим основаниям. Указывает, что на момент ареста отбывал наказание. В приговоре от 10.12.2010г. указано, что срок наказания исчисляется с 10.12.2010г., но он в колонию-поселения прибыл 8 декабря 2009 года. Следовательно, срок отбывания наказания ему нужно исчислять с 8 декабря 2009 года.

В кассационном представлении государственный обвинитель Савонов М.А. ставит вопрос об отмене приговора. В обоснование своей позиции указывает, что в судебном заседании установлено, что все преступления осужденным совершены Кошаповым до начала им отбытия реального срока наказания. Таким образом, Кошапову неправомерно местом отбывания наказания определена исправительная колония строгого режима.

Проверив материалы дела, изучив доводы кассационной жалобы, представления, судебная коллегия не усматривает оснований к отмене приговора. Вместе с тем, полагает приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как следует из приговора, он постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

Согласно требованиям ст. 317 УПК РФ, приговор, постановленный в соответствии с требованиями ст. 316 УПК РФ, не может быть обжалован в кассационном порядке по основанию, предусмотренному ст. 379 п. 1 УПК РФ.

В силу требований ст. 316 ч. 5 УПК РФ, при постановлении приговора в особом порядке без проведения судебного разбирательства суд не проводит в общем порядке исследование и оценку доказательств, собранных по делу. Только исследует обстоятельства, характеризующие личность подсудимого, а также обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

Суд первой инстанции, с учетом признания предъявленного обвинения Кошаповым К.Р., согласился с квалификацией его действий, данной органами предварительного следствия.

При решении вопроса о наказании суд первой инстанции руководствовался требованиями уголовно-процессуального закона, принципами разумности и справедливости и принял во внимание данные о личности виновного, который характеризуется отрицательно, обстоятельства, смягчающие наказание – явку с повинной, добровольное возмещение ущерба от преступления, отягчающее наказание обстоятельство – рецидив преступлений, так и характер и степень общественной опасности содеянного, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и пришел к убедительному выводу о назначении Кошапову К.Р. наказания, связанного с реальным лишением свободы.

Вместе с тем, судебная коллегия находит заслуживающими внимания доводы представления о том, что Кошапову неправильно местом отбывания наказания определена исправительная колония строгого режима, поскольку он реально наказание не отбывал, в силу следующих мотивов.

Из материалов дела усматривается, что преступления по настоящему приговору Кошаповым К.Р. совершены 2 ноября и 2 декабря 2009 года (т. 2 л.д. 23-26). В колонию-поселения для отбывания наказания по предыдущему приговору он прибыл 8 декабря 2009 года (т. 1 л.д. 161).

В соответствии с требованиями ст. 75.1 УИК РФ, срок отбывания наказания исчисляется со дня прибытия осужденного в колонию-поселения.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия соглашается с доводами представления о том, что фактически Кошапов К.Р. начал отбывать реально наказание с 8 декабря 2009 года, а преступления им совершены до 8.12.2009г.

Как видно из приговора, Кошапов К.Р. осужден за преступления небольшой и средней тяжести, ранее реально лишение свободы не отбывал.

При таком положении, на основании ст. 58 ч 1 п. «а» УК РФ, судебная коллегия полагает возможным определить Кошапову К.Р. местом отбывания наказания колонию-поселения.

Что касается доводов жалобы Кошапова К.Р. относительно того, что ему следует срок наказания исчислять с 8.12.2009г., судебная коллегия не может с ними согласиться, так как окончательно наказание Кошапову К.Р. назначено по правилам ст. 70 УК РФ.

Судебная коллегия, кроме того обращает внимание на то, что Федеральным законом РФ от 7 марта 2011г. № 26 « О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ» в санкции ст. ст. 159 ч.2 и 119 ч.1 УК РФ внесены изменения, улучающие положение осужденного.

Но в связи с тем, что в санкцию ст. 159 ч.2 УК РФ внесены изменения по альтернативному виду наказании - исправительные работы, в санкцию ч.1 ст.119 УК РФ внесены изменения в вид наказания – арест, судебная коллегия не усматривает оснований к смягчению наказания, назначенного осужденному Кошапову К.Р., которому назначено наказание в виде лишения свободы. Судебная коллегия полагает необходимым только уточнить редакцию закона от 7.03.2011г. по тем преступлениям, в совершении которых он признан виновным и за которые осужден.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Уссурийского городского суда Приморского края от 10 декабря 2010 года в отношении Кошапова Константина Равильевича изменить. Переквалифицировать его действия со ст. 159 ч.2 УК РФ на ст. 159 ч.2 УК РФ в редакции от 7.03.2011г. и назначить по ст. 159 ч.2 УК РФ в редакции от 7.03.2011г. наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 8 месяцев без ограничения свободы, по ст. 119 ч.1 УК РФ в редакции от 7.03.2011г. наказание в виде лишения свободы на срок 9 месяцев. На основании ст. 69 ч.2 УКМ РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить 2 года лишения свободы без ограничения свободы. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить не отбытую часть наказания по приговору от 20.10.2009г. и окончательно назначить 2 года 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы.

Местом отбывания наказания Кошапову К.Р. определить колонию-поселения.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Кошапова К.Р. – без удовлетворения, кассационное представление – удовлетворить частично.

Председательствующий: Чугункина Н.П.

Судьи: Маругин В.В.

Аксюта Л.И.

Справка: Кошапов К.Р. в ....