КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего судьи: Беляева В.А.

судей: Медведевой Т.И., Спивакова Л.А.

при секретаре: Денисове Д.В.

рассмотрела в судебном заседании 11 июля 2011 года кассационное представление государственного обвинителя Чибирева Е.Г.

на приговор Дальнереченского городского суда Приморского края от 23 марта 2011 года, которым

СЕРГИЕНКО ВЛАДИМИР ВЛАДИМИРОВИЧ, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в селе ... Приморского края, ранее судимый:

08.05.2009 приговором Дальнереченского городского суда Приморского края по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, на основании ст. 73 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

16.06.2009 приговором мирового судьи судебного участка № 43 г.Дальнереченска Приморского края по ч. 1 ст. 167, ч. 1 ст. 167 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы, на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 08.05.2009, на основании ст. 70 УК РФ окончательно определено наказание в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении, взят под стражу в зале суда;

Апелляционным приговором Дальнереченского городского суда Приморского края от 05.08.2009 приговор мирового судьи судебного участка № 43 г. Дальнереченска от 16.06.2009 изменен, Сергиенко В.В. осужден по ч. 1 ст. 167, ч. 1 ст. 167 УК РФ, на основании ст. 73 УК РФ к 1 году 4 месяцем лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год, из-под стражи освобожден в зале суда, приговор Дальнереченского городского суда от 08.05.2009 постановлено исполнять самостоятельно;

Постановлением Дальнереченского городского суда Приморского края от 06.04.2010 условное осуждение по приговору от 08.05.2009 отменено, Сергиенко В.В. направлен для отбывания наказания сроком на 2 года 6 месяцев в исправительную колонию общего режима, объявлен розыск, задержан 20.04.2010 г., отбывает наказание в ФБУ ИК-26 п. Приморский Хасанского района Приморского края, -

осужден

по п.п. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы,

по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний к 3 годам 6 месяцам лишения свободы,

на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору от 16.06.2009 (измененному в апелляционном порядке приговором Дальнереченского городского суда от 05.08.2009) отменено,

на основании ст. 70 УК РФ частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 16.06.2009 (измененному в апелляционном порядке приговором Дальнереченского городского суда от 05.08.2009), определено наказание в виде 4-х лет лишения свободы,

на основании ст. 70 УК РФ частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 08.05.2009, окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Беляева В.А., мнение прокурора Зиновьевой Н.В., полагавшей применить закон от 07.03.2011 и смягчить наказание, выступление защитника адвоката Сиротина С.П. о смягчении назначенного наказания, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Сергиенко В.В. осужден за кражу чужого имущества, совершенную с незаконным проникновением в помещение и с причинением значительного ущерба гражданину, а так же за кражу чужого имущества, совершенную с незаконным проникновением в жилище.

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении государственный обвинитель Чибирев Е.Г. не согласен с приговором суда, просит его отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение, полагая, что рецидив преступлений в действиях Сергиенко В.В. установлен необоснованно, суду следовало отменить условное осуждение не по приговору мирового судьи от 16.06.2009, а по приговору апелляционного суда от 05.08.2009, судом излишне дважды применены правила ст. 70 УК РФ при назначении окончательного наказания по приговорам от 08.05.2009 и от 05.08.2009.

В дополнениях к кассационному представлению поставлен вопрос о применении Федерального закона РФ от 07.03.2011 № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» и смягчении наказания.

Проверив материалы дела, изучив доводы кассационного представления, судебная коллегия не находит оснований для отмены приговора, полагает его изменить, исходя из следующего.

Установленные судом обстоятельства совершения преступления, а так же виновность Сергиенко сторонами не оспариваются и сомнений не вызывают.

Вместе с тем, суд, давая юридическую оценку действиям Сергиенко, не учёл, что Федеральным законом РФ от 07.03.2011 № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» смягчена санкция ч. 2 ст. 158 УК РФ – исключён нижний порог наказания в виде исправительных работ, и ч. 3 ст. 158 УК РФ – устранён нижний порог наказания в виде лишения свободы, в связи с чем, действия Сергиенко на основании ст. 10 УК РФ следует квалифицировать в редакции указанного закона.

Наказание Сергиенко назначено с учётом степени общественной опасности преступлений, данных о личности виновного, смягчающих и отягчающих обстоятельств, каковыми суд установил соответственно - признание вины и раскаяние в содеянном, рецидив преступлений.

Обстоятельств, свидетельствующих об отсутствии в действиях Сергиенко рецидива преступлений, а так же о неправильном применении уголовного закона при назначении наказания, в кассационном представлении не приведено и из материалов дела не усматривается.

Доводы кассационного представления и мнение прокурора о смягчении наказания, не содержат обстоятельств, которые, исходя из требований закона, могут быть основаниями для смягчения наказания.

Сам по себе факт переквалификации действий осужденного на новый закон, не является достаточным основанием для назначения наказания в меньшем размере, чем было назначено судом с учётом всех обстоятельств, подлежащих оценке при назначении наказания.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377-378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Дальнереченского городского суда Приморского края от 23 марта 2011 года в отношении СЕРГИЕНКО ВЛАДИМИРА ВЛАДИМИРОВИЧА изменить,

применить Федеральный закон РФ от 07.03.2011 № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» и действия его переквалифицировать на новый уголовный закон, назначив наказание по п.п. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции закона от 07.03.2011) - 2 года 6 месяцев лишения свободы, по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции закона от 07.03.2011) - 3 года лишения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний определить 3 года 6 месяцев лишения свободы,

на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путём частичного присоединения к назначенному наказанию наказания, не отбытого по приговорам от 05.08.2009 и от 08.05.2009, окончательно определить 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Кассационное представление удовлетворить частично.