Судья Смоленкова Л.А. Дело № 22 –6219

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 15 сентября 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

Председательствующего Чугункиной Н.П.

судей: Левченко Ю.П. Маругина В.В.

с участием осуждённого Мокрищева М.А., и его защитника адвоката Чебуниной Ю.П. осуждённой Мокрищевой Е.С. и её защитника адвоката Гончаренко А.А.

при секретаре Кузнецовой Л.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационные представление государственного обвинителя Бабушкиной Е.В., жалобу осужденного Мокрищева М.А. на приговор Первореченского районного суда г. Владивостока от 30 июня 2011 года, которым

Мокрищев Михаил Анатольевич, 25.08.1984 года рождения, уроженец п. Первомайск Смирныховского района Сахалинской области, зарегистрированный и проживающий по адресу: <адрес>, гражданин РФ, образование среднее, женатый, не работающий, ранее судимый: 1) Фрунзенским районным судом г.Владивостока 25.11.2003 г. но ст. 166 ч.2 п. «б» УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года; 2) Фрунзенским судом г.Владивостока 19.10.2004 г. по ст.161 ч.2 п. «г» УК РФ, с присоединением по ст.70 УК РФ приговора Фрунзенского районного суда от 25.11.2003г. к 4 годам 6 месяцам лишения свободы; постановлением Шкотовского районного суда Приморского крал от 28.07.2006 г, условно-досрочно освобожден на 1 год 11 месяцев 28 дней;

3) Фрунзенским районным судом г.Владивостока от 17.05.2.010 г. по ст.ст.30 ч.3; 228.1, ч.1; ст.30 ч.3, 228.1 ч.1; ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы;

осужден по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ ( в редакции от 27.07.2009 № 215-ФЗ) по эпизоду от 17 сентября 2009 года к 4 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа;

ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ ( в редакции от 27.07.2009 № 215-ФЗ) по эпизоду от 19 сентября 2009 года к 4 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа;

ч.3 ст. 30, ст. 228.1 ч.2 п. «а» УК РФ ( в редакции от 27.07.2009 № 215-ФЗ) по эпизоду от 28 сентября 2009 года к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа;

ч.3 ст. 30, ст. 228.1 ч.2 п. «а» УК РФ (в редакции от 27.07.2009 № 215-ФЗ) по эпизоду от 19 ноября 2009 года к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа;

ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ ( в редакции от 27.07.2009 № 215-ФЗ) по эпизоду от 21 ноября 2009 года к 4 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа;

ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ ( в редакции от 27.07.2009 № 215-ФЗ) по эпизоду от 22 ноября 2009 года к 4 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа;

ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ ( в редакции от 27.07.2009 № 215-ФЗ) по эпизоду от 28 ноября 2009 года к 4 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа;

ч.1 ст. 232 УК РФ ( в редакции от 27.12.2009 года № 377-ФЗ) по эпизоду с содержанием притона к 1 году 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы.

На основании ст. 69 ч.3 УК РФ путем частичного сложения наказаний определено к отбытию 6 лет лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы.

В соответствии со ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 17.05.2010 года окончательно назначено наказание 6 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с 30 июня 2011 года. Зачтен в срок наказания содержание под стражей с 17 мая 2010 года по 29 июня 2011 года включительно.

Мокрищева Екатерина Сергеевна, 05.10.1983 года рождения, уроженка г.Владивосток, зарегистрированная и проживающая по адресу: <адрес>, Океанский проспект, <адрес>, гражданка РФ, образование высшее, замужем, имеющей сына ДД.ММ.ГГГГ года рождения, работающая диспетчером такси «201-201», ранее не судимая,

осуждена по ч.3 ст. 30, ст. 228.1 ч.2 п. «а» УК РФ ( в редакции от 27.07.2009 года № 215-ФЗ) по эпизоду от 28 сентября 2009 года к 5 годам лишения свободы без штрафа;

ч.3 ст. 30, ст. 228.1 ч.2 п. «а» УК РФ ( в редакции от 27.07.2009 года № 215-ФЗ) по эпизоду от 20 ноября 2009 года к 5 годам лишения свободы без штрафа.

На основании ст. 69 ч.3 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно определено наказание 5 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в колонии общего режима.

На основании ст. 82 УК РФ отсрочено реальное отбывание наказание до достижения ребенком ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ года рождения четырнадцатилетнего возраста.

Заслушав доклад судьи Маругина В.В., выступления осуждённого Мокрищева М.А., и его защитника адвоката Чебуниной Ю.П., поддержавших доводы кассационной жалобы, осуждённой Мокрищевой Е.С. и её защитника адвоката Гончаренко А.А., просивших оставить приговор суда без изменения, мнение прокурора Татаренко В.А., полагавшей приговор отменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Мокрищев М.А. признан виновным и осужден за покушение по эпизоду от 17 сентября 2009 года на преступление, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам;

за покушение на преступление по эпизоду от 19 сентября 2009 года, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам;

за покушение на преступление по эпизоду от 28 сентября 2009 года, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам;.

за покушение на преступление по эпизоду от 19 ноября 2009 года, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам;

за умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств по эпизоду от 21 ноября 2009 года, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам, так как наркотическое средство было изъято из незаконного оборота;

за умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств по эпизоду от 22 ноября 2009 года, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам, так как наркотическое средство было изъято из незаконного оборота;

за умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств по эпизоду от 28 ноября 2009 года, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам, так как наркотическое средство было изъято из незаконного оборота:

за содержание притона для потребления наркотического средства.

Мокрищева Е.С.признана виновной и осуждена за покушение на преступление по эпизоду от 28 сентября 2009 года, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам;

за покушение на преступление по эпизоду от 19 ноября 2009 года, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительно сговору, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим лица обстоятельствам.

Указанные преступления совершены в г. Владивостоке Приморского края при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Мокрищев М.А. вину признал частично, не признал оконченные составы преступлений и содержание притона, воспользовался ст. 51 Конституции РФ и от дачи показаний отказался.

В судебном заседании Мокрищева Е.С. вину признала в полном объеме, воспользовалась ст. 51 Конституции РФ и от дачи показаний отказалась.

В кассационном представлении государственный обвинитель Бабушкина Е.В. с приговором суда не согласна, считает приговор вынесен с нарушением уголовно-процессуального закона. Ссылается на то, что Мокрищеву М.А. и Мокрищевой Е.С. суд определил необоснованно мягкую меру наказания за совершение указанных преступлений. Мокрищев М.А. совершил указанные преступления будучи судимым и в его действиях содержится опасный рецидив преступлений. Действия Мокрищева М.А. судом квалифицированы органами предварительного следствия по преступлениям совершенным им 21.11.2009 года, 22.11.2009 года и 28.11.2009 года по ст. 228.1 УК РФ. В приговоре судом указано, что действия Мокрищева М.А. следует квалифицировать по эпизодам от 21.11.2009 года, от 22.11.2009 и от 28.11.2009 по ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ, в нарушении требований п.3 ст. 307 УПК РФ мотивы изменения обвинения в описательно-мотивировочной части приговора не содержатся. В описательно-мотивировочной части приговора анализ доказательств подтверждающих виновность Мокрищева М.А. в совершении преступления предусмотренного ст. 232 ч.1 УК РФ судом не приведен, не ясно на каких доказательствах основан вывод суда о признании Мокрищева М.А. виновным в содержании притона для потребления наркотических средств. Просит приговор суда отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение.

В кассационной жалобе осужденный Мокрищев М.А. с приговором суда в отношении себя согласен полностью. Не согласен с вынесенным приговором суда в отношении своей супруги Мокрищевой Е.С. в связи с тем, что ей дали отсрочку от реального отбывания наказания в связи с тем, что воспитанием ребенка она не занимается, в связи с тем, что лишена родительских прав. Просит привлечь её к уголовной ответственности за дачу ложных показаний и назначить наказание, связанное с лишением свободы.

В возражениях на кассационную жалобу осужденного Мокрищева М.А. осужденная Мокрищева Е.С. с доводами, изложенными в жалобе не согласна. Указывает на то, что никогда не была лишена родительских прав, ребенок проживает с ней.

Проверив материалы дела, изучив доводы кассационных представления государственного обвинителя Бабушкиной Е.В., жалобу осужденного Мокрищева М.А., возражения, судебная коллегия приходит к следующему.

Вина осуждённых в части совершения ими ряда покушений на сбыт наркотических средств, подтвердилась в суде доказательствами: признательными показаниями осуждённых на предварительном следствии, осуждённые и в суде признавали себя виновными в совершении указанных преступлений, материалами ОРМ «Проверочная закупка», а частности: протоколами осмотра и прослушивания фонограммы - материалов ОРМ «Наблюдение», показаниями свидетелей – участников проведений ОРМ «Проверочная закупка», показаниями в суде свидетелей ФИО9, ФИО10- лиц, приобретших у Мокрищева М.А. наркотическое средство, а затем задержанных сотрудниками УФСКН по ПК и признавших, что обнаруженное у них при осмотре наркотическое средство, они приобрели у Мокрищева М.А;

заключениями экспертов, в частности, которыми установлено, что вещества, изъятые в ходе проведения ОРМ «Проверочная закупка», а также у ФИО9, ФИО10, являются наркотическими средствами.

Суд изучил доказательства, дал им оценку и правильно квалифицировал действия Мокрищева М.А.: по эпизоду от 17 сентября 2009 года по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ - покушение на преступление, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам;

по эпизоду от 19 сентября 2009 года по ч.3 ст.30, ч,1 ст.228.1 УК РФ -
покушение на преступление, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам;

по эпизоду от 28 сентября 2009 года по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ - покушение на преступление, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.;

по эпизоду от 19 ноября 2009 года ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ - покушение на преступление, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам;

по эпизоду от 21 ноября 2009 года следует квалифицировать по ч.3 ст.30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ - умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам, так как наркотическое средство было изъято из незаконного оборота;

по эпизоду от 22 ноября 2009 года по ч.3 ст.30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ – умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам, так как наркотическое средство было изъято из незаконного оборота. по эпизоду от 28 ноября 2009 года по ч.3 ст.30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ - умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам, так как наркотическое средство было изъято из незаконного оборота. Однако судебная коллегия находит необходимым отменить приговор в части осуждение Мокрищева М.А по ч.1 ст.232 УК РФ-содержание притона для потребления наркотического средства, поскольку обвинение не нашло достаточного подтверждения доказательствами.

Так из показаний, изложенных в приговоре, свидетеля ФИО11 следует, что она, лишь приобретала героина у Мокрищева М.А, а о предоставлении ей помещения для потребления наркотического средства не свидетельствовала.

Показания ФИО12 и ФИО13 не изложены в приговоре. Из показаний свидетеля ФИО14 в суде следует, что она один раз употребила наркотическое средство у Мокрищева М.А. дома.

Из показаний её на предварительном следствии, от которых отказалась, нередко употребляла наркотик в квартире Мокрищева М.А.

При таких обстоятельствах нельзя сделать вывод, что в приговоре суда представлено достаточно доказательств комплекса действий осуждённого для функционирования притона, поэтому приговор в части осуждения Мокрищева М.А. по ч.1 ст.232 УК РФ должен быть отменён и дело по обвинению его по ч.1 ст.232 УК РФ подлежит прекращению.

Действия Мокрищёвой Е.С. правильно квалифицированы:

по эпизоду от 28 сентября 2009 года по ч.3 ст.30, п. «а» ч,2 ст.228.1 УК РФ - покушение на преступление, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, если при этом преступление не было доведено до конца но не зависящим от этого лица обстоятельствам.

по эпизоду от 19 ноября 2009 года ч.3 ст.30, п. «а» ч..2 ст.228.1 УК РФ – покушение на преступление, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, если: при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого­ лица обстоятельствам.

При назначении наказания подсудимой Мокрищёвой Е.С. суд учёл общественную опасность и тяжесть совершенных преступлений.

Принял во внимание смягчающее наказание обстоятельство наличие малолетнего ребенка, состояние здоровья, полное признание вины, отсутствие судимостей, суд обоснованно оценив в совокупности вышеперечисленные обстоятельства пришёл к выводу о необходимости назначения наказания лишением свободы с применением отсрочки исполнения приговора до достижения ребёнком возраста лет.

При этом судебная коллегия учитывает, что нет данных о том, что Мокрищёва Е.С. лишалась родительских прав. В суде второй инстанции Мокрищев М.А. заявил, что только предполагает, что жена лишена родительских прав, решения суда об этом не видел. Мокрищева М.А пояснила, что не лишалась родительских прав.

При назначении наказания подсудимому Мокрищеву М.А. суд учёл общественную опасность и тяжесть совершенных преступлений, смягчающее наказание обстоятельство признание вины в совершении преступления, состояние здоровья, а также отягчающее наказание обстоятельство – наличие опасного рецидива и обоснованно назначил наказание лишением свободы, также правильно определил срок наказания

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Первореченского районного суда г. Владивостока от 30 июня 2011 года в отношении Мокрищева Михаила Анатольевича в части осуждения по ч.1 ст.232 УК РФ отменить и уголовное дело прекратить на основании п.2 ч. 1 ст.24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.

Считать Мокрищева М.А. осуждённым на основании ст.69 ч.3 УК РФ;

по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции от 27.07.2009 № 215-ФЗ) по эпизоду от 17 сентября 2009 года;

по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции от 27.07.2009 № 215-ФЗ) по эпизоду от 19 сентября 2009 года ;

по ч.3 ст. 30, ст. 228.1 ч.2 п. «а» УК РФ (в редакции от 27.07.2009 № 215-ФЗ) по эпизоду от 28 сентября 2009 года;

по ч.3 ст. 30, ст. 228.1 ч.2 п. «а» УК РФ (в редакции от 27.07.2009 № 215-ФЗ) по эпизоду от 19 ноября 2009 года к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа;

по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции от 27.07.2009 № 215-ФЗ) по эпизоду от 21 ноября 2009 года;

по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции от 27.07.2009 № 215-ФЗ) по эпизоду от 22 ноября 2009 года;

по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции от 27.07.2009 № 215-ФЗ) по эпизоду от 28 ноября 2009 года - на основании ст.69 ч.3 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний - к пяти годам и десяти месяцам лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы.

На основании ст.69 ч.5 УК РФ к наказанию, назначенному по настоящему приговору частично присоединить наказание, назначенное Фрунзенским районным судом г. Владивостока от 17,05.2010 г. и окончательно определить Мокрищеву М.А. наказание в виде шести лет и четырёх месяцев лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Признать право Мокрищева М.А. на частичную реабилитацию в связи с отменой приговора Первореченского районного суда г. Владивостока от 30 июня 2011 года в отношении Мокрищева М. А. в части осуждения его по ч.1 ст.232 УК РФ и прекращения уголовного дела на основании п.2 ч. 1 ст.24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.

В остальной части приговор в отношении Мокрищева М.А. оставить без изменения.

Приговор Первореченского районного суда г. Владивостока от 30 июня 2011 года в отношении Мокрищевой Екатерины Сергеевны оставить без изменения.

Кассационные представление государственного обвинителя Бабушкиной Е.В. удовлетворить частично.

Кассационную жалобу осужденного Мокрищева М.А. оставить без удовлетворения.

Председательствующий: Чугункина Н.П.

Судьи: Левченко Ю.П.

Маругин В.В.

Справка: Мокрищев М.А. - в ФКУ ИЗ - 25/1 ГУФСИН России по ПК.