Судья Резниченко Е.В. Дело № 22-8535

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 7 декабря 2011 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего Сухоруковой Г.М.

судей Савочкиной Е. Н., Балашовой И.В.

при секретаре Третьяковой Д.К.

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Штойко С.С. на постановление Спасского районного суда Приморского края от 2 сентября 2011 года, которым удовлетворено ходатайство

Штойко С.С., ..., осужденного приговором Хорольского районного суда Приморского края о 11 сентября 2001 года по ст. 162 ч.3 п. «г» УК РФ к 8 годам лишения свободы без конфискации имущества, с применением ст. 69 ч.5 УК РФ (наказанием по приговору Хорольского районного суда Приморского края от 23 июля 2001 года) окончательно к отбытию определено 14 лет 6 месяцев лишения свободы без конфискации имущества с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Постановлением Президиума Приморского краевого суда от 28 декабря 2001 года приговор изменен: переквалифицированы действия на ст. 162 ч.2 п. «б, г» УК РФ, по которой назначено наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде 8 лет лишения свободы, на основании ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности с приговором от 23 июля 2001 года назначено 14 лет лишения свободы:

приговор Хорольского районного суда Приморского края о 11 сентября 2001 года приведен в соответствие с новым УК РФ: исключен квалифицирующий признак разбоя «неоднократно»; действия Штойко С.С. (с учетом постановления Президиума Приморского краевого суда от 28 декабря 2001 года) переквалифицированы на ст. 162 ч.2 УК РФ в редакции ФЗ №26 от 7 марта 2011 года, по которой назначено наказание в виде 7 лет 10 месяцев лишения свободы. На основании ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности с приговором от 23 июля 2001 года назначено 13 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Сухоруковой Г.М., мнение прокурора Ольховской И.С., полагавшей, что постановление подлежит изменению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Штойко С.С. осужден приговором Хорольского районного суда Приморского края о 11 сентября 2001 года по ст. 162 ч.3 п. «г» УК РФ к 8 годам лишения свободы без конфискации имущества, с применением ст. 69 ч.5 УК РФ (наказанием по приговору Хорольского районного суда Приморского края от 23 июля 2001 года) окончательно к отбытию определено 14 лет 6 месяцев лишения свободы без конфискации имущества с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Постановлением Президиума Приморского краевого суда от 28 декабря 2001 года приговор изменен: переквалифицированы действия на ст. 162 ч.2 п. «б, г» УК РФ, по которой назначено наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде 8 лет лишения свободы, на основании ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности с приговором от 23 июля 2001 года назначено 14 лет лишения свободы.

Осужденный обратился в суд с ходатайством о приведении указанного приговора в соответствие с изменениями, внесенными ФЗ от 8 декабря 2003 года и ФЗ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ».

Постановлением Спасского районного суда Приморского края от 2 сентября 2011 года в действиях Штойко С.С. исключен квалифицирующий признак разбоя «неоднократно»; действия Штойко С.С. (с учетом постановления Президиума Приморского краевого суда от 28 декабря 2001 года) переквалифицированы на ст. 162 ч.2 УК РФ в редакции ФЗ №26 от 7 марта 2011 года, по которой назначено наказание в виде 7 лет 10 месяцев лишения свободы. На основании ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности с приговором от 23 июля 2001 года назначено 13 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В кассационной жалобе Штойко С.С. просит постановление суда отменить, снизить окончательный размер наказания в соответствии со ст. 69 ч.5 УК РФ с учетом постановления Президиума Приморского краевого суда от 25 февраля 2011 года. Указывает, что суд не исключил квалифицирующий признак «лицом ранее 2 раза судимого за хищение»; с учетом переквалификацией его действий на тяжкое преступление - ст. 162 ч.2 п. «б, г» УК РФ, полагает, что наказание подлежит снижению с учетом ст. 64 УК РФ, то есть ниже 5 лет. Обращает внимание, что приговор от 23 июля 2001 года изменен постановлением Президиума Приморского краевого суда от 25 февраля 2011 года, которое не учтено судом при назначении наказания по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ. Кроме того, отмечает, что прокурор не был извещен о дате рассмотрения его ходатайства.

Возражения на кассационную жалобу не поступили.

Проверив материалы дела, и изучив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ч. 1 ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяется уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния.

Между тем, в соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Из материалов дела видно, что Штойко С.С. осужден приговором Хорольского районного суда Приморского края о 11 сентября 2001 года по ст. 162 ч.3 п. «г» УК РФ к 8 годам лишения свободы без конфискации имущества, с применением ст. 69 ч.5 УК РФ (наказанием по приговору Хорольского районного суда Приморского края от 23 июля 2001 года) окончательно к отбытию определено 14 лет 6 месяцев лишения свободы без конфискации имущества с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Постановлением Президиума Приморского краевого суда от 28 декабря 2001 года приговор изменен:

переквалифицированы действия на ст. 162 ч.2 п. «б, г» УК РФ на разбой, то есть нападение с целью хищения чужого имущества, с угрозой применения насилия опасного для жизни и здоровья, неоднократно, с применением предметов, используемых в качестве оружия, лицом ранее 2 раза судимым за хищение;

по ст. 162 ч.2 п. «б, г» УК РФ назначено наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде 8 лет лишения свободы, на основании ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности с приговором от 23 июля 2001 года назначено 14 лет лишения свободы.

Вопреки доводам кассационной жалобы квалифицирующий признак разбоя «лицом ранее два раза судимым за хищения» исключен из действий Штойко С.С. Постановлением Президиума Приморского краевого суда от 28 декабря 2001 года (л.д. 5).

Как правильно указал суд в постановлении - Федеральным законом от 8 декабря 2003 года №162 из УК РФ исключена ст. 16 «неоднократность», в связи с чем, судом первой инстанции обоснованно исключен квалифицирующий признак разбоя «неоднократно».

В Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 7 марта N 26-ФЗ в санкцию ч.2 ст. 162 УК РФ внесены изменения, смягчающие наказание.

Данный закон, как смягчающий наказание и улучшающий положение осужденного, в силу ч.2 ст.10 УК РФ имеет обратную силу. Потому судом принято верное решение о необходимости переквалификации действий осужденного на ч.2 ст. 162 УК РФ в редакции Федерального закона от 07.03.2011 г. №26-ФЗ и снижении наказания.

Вместе с тем, суд при назначении наказания по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ не принял во внимание, что приговор Хорольского районного суда Приморского края от 23 июля 2001 года изменен постановлением Президиума Приморского краевого суда от 25 февраля 2011 года, которым размер окончательного наказания снижен с 14 лет лишения свободы до 12 лет 2 месяцев лишения свободы (л.д. 10-11).

При таких обстоятельствах судебная коллегия полагает, что окончательное наказание, назначенное Штойко С.С. по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ, подлежит снижению.

Вопреки доводам жалобы требования ст. 399 ч. 6 УПК РФ судом не нарушены. Закон не обязывает прокурора участвовать в судебном заседании по вопросам, связанным с исполнением приговора, закрепляя за ним только право на участие, а за судом – требование об обеспечении этого участия.

Извещение прокурору г. Спасска-Дальнего о дате рассмотрения ходатайства осужденного на 2 сентября 2011 года было направленно заблаговременно 11 августа 2011 года (л.д. 13).

Руководствуясь ст.ст. 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление Спасского районного суда Приморского края от 2 сентября 2011 года в отношении Штойко С.С. изменить: при назначении наказания с применением ст. 69 ч.5 УК РФ, по совокупности с наказанием, назначенным по приговору Хорольского районного суда Приморского края от 23 июля 2001 года, снизить наказание до 12 лет 2 месяцев лишения свободы.

В остальной части постановление суда оставить без изменения, кассационную жалобу удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи

Справка: Штойко С.С. ...