Судья Юртаев Н.Н. Дело № 22-8332 К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е г. Владивосток 19 декабря 2011 г. Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе: председательствующего Сухоруковой Г.М. судей Четвёркина С.В., Балашовой И.В. при секретаре Литовченко М.А. рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Фрунзенского района г. Владивостока Р. на приговор Фрунзенского районного суда г. Владивостока Приморского края от 19 октября 2011 года, которым Ш., ..., судимый: 4 декабря 2009 года мировым судьей судебного участка №100 Фрунзенского района г. Владивостока по ст. 115 ч.2 п. «а» УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 8 месяцев. Постановлением Президиума Приморского краевого суда от 19 июля 2010 года приговор от 4 декабря 2009 года изменен: действия Ш. переквалифицированы на ст. 115 ч.1 УК РФ с назначением наказания в виде 6 месяцев исправительных работ с удержанием 10% из заработка в доход государства условно с испытательным сроком 7 месяцев, осужден по ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ к 4 годам лишения свободы без штрафа, по ст. 30 ч.1, ст. 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ к 7 годам лишения свободы без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, без штрафа. На основании ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, к отбытию определено наказание в виде 8 лет лишения свободы без лишения права занимать определенные должности, без штрафа. На основании ст. 73 УК РФ наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 5 лет. Постановлено сохранить в отношении Ш. условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка №100 Фрунзенского района г. Владивостока от 4 декабря 2009 года. Заслушав доклад судьи Сухоруковой Г.М., выступление прокурора Исуповой Е.О., поддержавшей доводы кассационного представления, мнение адвоката Кучина О.С. и осужденного Ш., полагавших, что приговор суда законный и обоснованный, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Ш. осужден по ст. 30 ч.3, ст. 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам; по ст. 30 ч.1, ст. 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенное группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, то есть приискание соучастника преступления, сговор на совершение преступления, иное умышленное создание условий для совершения преступления, если преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам. Преступления совершены ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре. В кассационном представлении заместитель прокурора Фрунзенского района г. Владивостока Р. ставит вопрос об отмене приговора, направлении дела на новое судебное рассмотрение. Указывает на неверное применение судом части 4 ст. 74 УК РФ к осужденному. Отмечает, что Ш. совершены особо тяжкие преступления в период условного осуждения, что исключает возможность сохранения условной меры наказания. В возражении на кассационное представление адвокат Кучин О.С. в защиту интересов Ш. указывает, что назначенный приговором мирового судьи от 4 декабря 2009 года испытательный срок истек 19 июля 2010 года, посокльку течение испытательного срока следует исчислять с момента провозглашения приговора. Изучив материалы дела, доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему. В соответствии со ст. 74 ч.5 УК РФ, в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам, предусмотренным ст. 70 УК РФ. Согласно ст. 73 ч.3 УК РФ испытательный срок исчисляется с момента вступления приговора в законную силу (в редакции Федерального закона от 29 марта 2010 года №33-ФЗ). В испытательный срок засчитывается время, прошедшее со дня провозглашения приговора. Как обоснованно указывается в представлении, при назначении Ш. наказания суд не учел, что совершенные Ш. преступления относятся к категории особо тяжких, совершены 30 декабря 2009 года и 25 февраля 2010 года, то есть в период испытательного срока по приговору мирового судьи судебного участка №100 Фрунзенского района г. Владивостока от 4 декабря 2009 года. Испытательный срок, с учетом изменений, внесенных в приговор мирового судьи судебного участка №100 Фрунзенского района г. Владивостока от 4 декабря 2009 года в отношении Ш. Постановлением Президиума Приморского краевого суда от 2 июля 2010 года, истёк 4 июля 2010 года. Преступления, за которые Ш. осужден по приговору от 19 октября 2011 года являются особо тяжкими, совершены осужденным в период испытательного срока. В соответствии со ст. 74 ч 5 УК РФ, в случае совершения условно осужденным в период испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления, суд отменяет условное осуждение и назначает наказание по правилам ст. 70 УК РФ. Самостоятельное исполнение приговора суда от 4 декабря 2009 года при таких обстоятельствах, законом не предусмотрено, в связи с чем, приговор подлежит отмене, а дело направлению на новое судебное рассмотрение. Принимая решение об отмене приговора, судебная коллегия считает возможным ранее избранную в отношении Ш. меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении оставить без изменения. Руководствуясь ст.ст. 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Фрунзенского районного суда г. Владивостока Приморского края от 19 октября 2011 года в отношении Ш. – отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд, в ином составе суда. Кассационное представление удовлетворить. Меру пресечения Ш. оставить прежнюю - подписку о невыезде и надлежащем поведении. Председательствующий Судьи Справка: Ш. проживает по адресу: <адрес>6