Судья Пропастина Н.Д. Дело № 22-6405

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г.Владивосток 29 сентября 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего Чугункиной Н.П.

судей Аксюта Л.И. Маругина В.В.

с участием осужденного Кудряшова Е.В. и его защитника адвоката Чебуниной Ю.П.

при секретаре Рудницкой О.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационные представление государственного обвинителя Прохорович А.С., жалобу осужденного Кудряшова Е.В. на приговор Уссурийского городского суда Приморского края от 27 июня 2011 года, которым

Кудряшов Евгений Владимирович, 11 декабря 1981 года рождения, уроженец г. Уссурийска Приморского края, гражданин РФ, образование среднее, холостой, не работающий, проживающий без регистрации по адресу: г. Уссурийск ул. Владивостокское шоссе, 24 «б» кв. 33, ранее судимый: 1) 08.04.02 Уссурийским городским судом по ст. 158 ч.2 п. «а, б, в, г», 166 ч.2 п. «б», 69 ч.3 УК РФ к 4 годам лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года; 2) 31.05.02 Уссурийским городским судом по ст. 166 ч.2 п. «а, б», 158 ч.2 п. «а,б,г»,69 ч.З, 69 ч.5 УК РФ к 5 годам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года; 3) 19.12.02 Уссурийским городским судом по ст.158 ч.2 п. «а, б, в, г»,70 УК РФ к 5 годам 3 месяцам лишения свободы. Определением кассационной инстанции Приморского краевого суда от 03.02.03 приговор изменен, наказание по ст. 70 УК РФ снижено до 4 лет лишения свободы; 4) 14.08.08 Уссурийским городским судом по ст. 161 ч.2 п. «г» УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 16.07.10 условно-досрочно на 5 месяцев 3 дня;

осужден по ст. 162 ч.2 УК РФ ( в редакции ФЗ-26 от 07.03.2011 года) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию назначенному данным приговором частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 14 августа 2008 года и окончательно определено к отбытию 5 лет 9 месяцев лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания постановлено исчислять с 4 ноября 2010 года.

Заслушав доклад судьи Маругина В.В., выступления осужденного Кудряшова Е.В., участвовавшего в судебном заседании посредством видеоконференцсвязи, и его защитника адвоката Чебуниной Ю.П.,

поддержавших кассационную жалобу, выслушав мнение прокурора Дубровина С.А., полагавшего приговор суда отменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Кудряшов Е.В. признан виновным и осужден за разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества, совершенного с применением насилия, опасного для жизни и здоровья и с угрозой применения такого насилия, с применением предметов, используемых в качестве оружия.

Указанное преступление совершено 3 ноября 2010 года примерно в 23 часа 25 минут по ул. Октябрьская д. 77 кв. 31г. Уссурийске Приморского края при обстоятельствах, изложенных в описательной мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Кудряшов Е.В. вину признал частично, пояснил, что сорвал серьгу с левого уха потерпевшей. В руках ножа у него не было, никакого насилия не применял, в прихожей её не душил. Серьгу отдал ФИО11 зачем сорвал ее пояснить не смог, с ФИО12 о хищении не договаривался. Ранее потерпевшую не знал, на момент хищения серьги находился в алкогольном опьянении.

В кассационном представлении государственный обвинитель Прохорович А.С. с приговором суда не согласен. Ссылается на то, что содержание протокола осмотра предметов в приговоре не отражено и не приведено в качестве доказательства. Судом в нарушении ч.4 ст. 307 УПК РФ не указано решение об отмене условно-досрочного освобождения Кудряшову Е.В. в соответствии с ч.7 ст. 79 УК РФ. В действиях Кудряшова имеется особо опасный рецидив преступлений. В описательно-мотивировочной части приговора отсутствуют мотивы о неприменении дополнительного наказания. Просит приговор суда отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение.

В кассационной жалобе осужденный Кудряшов Е.В. с приговором суда не согласен, считает, что назначено суровое наказание. Ссылается на то, что в судебном заседании не выяснены и не установлены все обстоятельства совершенного им деяния. В материалах уголовного дела отсутствует акт осмотра места, куда по доводам обвинения было выкинуто орудие преступления «нож»; не установлено само орудие преступления; отсутствуют какие-либо иные доказательства, подтверждающие наличия орудия; нет доказательств того, что у потерпевшей были ссадины на шее; из показаний свидетеля ФИО10 следует, что он не угрожал потерпевшей ножом или каким-либо другим предметом. При назначении наказания суд не учел внесенные изменения в УК РФ в ФЗ -26 от 07.03.2011 года и не был приведен приговор от 14.08.2008 года в соответствие. Просит переквалифицировать ст. 162 ч.2 УК РФ на ст. 161 ч.2 УК РФ, снизить назначенное наказание.

Проверив материалы уголовного дела, а также обсудив доводы кассационного представления государственного обвинителя Прохорович А.С., жалобы осужденного Кудряшова Е.В., судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене по следующим основаниям.

Суд, назначая наказание за совершённое преступление, в нарушение ч. 4 ст. 307 УПК РФ не указал решение об отмене условно-досрочного освобождения Кудряшову Е.В. в соответствии с ч. 7 ст. 79 УК РФ.

Кроме того, судом в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ признано наличие у Кудряшова Е.В. отягчающего обстоятельства - опасный рецидив преступлений, однако суд не дал оценку тому, что согласно материалам уголовного дела Кудряшов Е.В. был судим 31 мая 2002 г. и 14 августа 2008 г. за совершение тяжких преступлений, вновь совершил тяжкое преступление, в связи с этим в его действиях особо опасный рецидив преступлений, а наказание, в соответствии с п. «г» ч. 1 ст. 58 УК РФ лишением свободы должно быть назначено в исправительной колонии особого режима.

В связи допущенным судом нарушением, влекущим безусловную отмену приговора, судебная коллегия не считает возможным давать оценку доводам кассационной жалобы.

При новом рассмотрении суду необходимо исправить допущенные нарушения и вынести решение по существу.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Уссурийского городского суда Приморского края от 27 июня 2011 г. в отношении Кудряшова Евгения Владимировича - отменить.

Меру пресечения в отношении Кудряшова Евгения Владимировича избрать прежнюю - содержание под стражей до 29 декабря 2011 года.

Уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.

Кассационное представление удовлетворить.

Кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

Председательствующий: Чугункина Н.П.

Судьи: Аксюта Л.И.

Маругин В.В.