КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего судьи: Сухоруковой Г.М.

судей: Савочкиной Е.Н. Балашовой И.В.

при секретаре: Поповой Т.В.

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Тимошенко А.Е. на постановление Партизанского районного суда Приморского края от 22 августа 2011 года, которым ходатайство осужденного Тимошенко Александра Евгеньевича о приведении приговора Партизанского городского суда от 21.11.2008 года в соответствие с Федеральным законом от 07.03.2011 года № 26-ФЗ и снижении срока наказания – удовлетворено частично.

Заслушав доклад судьи Балашовой И.В., выслушав адвоката Шафорост Г.М., поддержавшей доводы кассационной жалобы, прокурора Филоненко Т.В., полагавшей постановление изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Тимошенко А.Е. приговором Партизанского городского суда Приморского края от 21.11.2008 года осужден по ст.ст. 105 ч. 1, 158 ч. 3 п. «а», ст. 159 ч. 2 п. «г», ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 8 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Осужденный обратился в суд с ходатайством о приведении указанного приговора в соответствие с изменениями, внесенными ФЗ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ».

Постановлением Партизанского районного суда Приморского края от 22.08.2011 года приговор Партизанского городского суда Приморского края от 21.11.2008 года приведен в соответствие с ФЗ № 26 от 07.03.2011 года:

Действия Тимошенко А.Е. переквалифицированы со ст. 158 ч. 3 п. «а» УК РФ на ст. 158 ч. 3 п. «а» УК РФ (в редакции от 07.03.2011г. № 26-ФЗ) и назначено наказание в виде 2 лет 11 месяцев лишения свободы без штрафа;

считается осужденным по ст. 105 ч. 1 УК РФ к 8 годам лишения свободы, по ст. 159 ч. 2 п. «г» УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде 8 лет 7 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный не согласен с приговором, просит его отменить, материал направить на новое судебное рассмотрение.

Указывает, что суд в нарушение закона, извещая его о рассмотрении ходатайства, не сообщил сведения о лицах участвующих в судебном заседании, чем лишил его возможности заявить мотивированные отводы, в судебном заседании адвокат Юманов И.Д., осуществляющий его защиту, не указал на данную норму закона, что, по его мнению, свидетельствует о ненадлежащей защите.

Считает, что суд необоснованно снизил наказание только на 1 месяц; неправильно применил уголовный закон в части ст. 159 ч. 2 УК РФ, указав пункт «г».

Возражения на кассационную жалобу не поступили.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав мнение участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст. 9 ч.1 УПК РФ преступность и наказуемость деяния определяется уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния.

Между тем, в соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу.

Принимая во внимание, что Федеральным законом № 26 «О внесении изменений в УК РФ» от 07.03.2011 года исключён низший предел наказания в виде лишения свободы, предусмотренный санкцией ст. 158 ч. 3 УК РФ, действия Тимошенко А.Е. обоснованно переквалифицированы судом первой инстанции на ст. 158 ч. 3 п. «а» УК РФ в редакции данного федерального закона.

В ч.1 ст.105 УК РФ изменения указанным законом не вносились, в связи с чем суд обоснованно в удовлетворении ходатайства в этой части отказал.

Вместе с тем, в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 7 марта N 26-ФЗ в санкцию ч. 2 ст. 159 УК РФ внесены изменения, смягчающие наказание осужденных.

Тимошенко А.Е. осужден по приговору Партизанского городского суда Приморского края от 21 ноября 2008 года, в том числе по ст. 159 ч.2 п. «г» УК РФ, за преступление, совершенное 07 июня 2008 года.

Ссылка суда на ФЗ от 27 декабря 2009 года №377-ФЗ как основание для отказа в удовлетворении требований осужденного о приведении приговора с соответствие с ФЗ №26 от 07 марта 2011 года в данной части противоречит закону, так как введение указанным законом дополнительного наказания в виде ограничения свободы носит альтернативный характер.

Согласно ст. 379 ч. 1 п. 3 УПК РФ основаниями отмены приговора (постановления) в кассационном порядке является неправильное применение уголовного закона.

Указанные нарушения уголовного закона судебная коллегия признаёт существенными, которые повлияли или могли повлиять на постановление законного и обоснованного постановления суда.

Отмеченные нарушения закона не могут быть восполнены или устранены судебной коллегией, поскольку в суде кассационной инстанции подлежат рассмотрению лишь доводы жалобы Тимошенко А.Е. на постановление от 22 августа 2011 года.

Данный вопрос может быть разрешен лишь при новом судебном рассмотрении дела на основе принципов законности и справедливости.

При этом доводы кассационной жалобы в части не сообщения сведений о лицах, участвующих в судебном заседании, лишения, по мнению осужденного, возможности его заявить мотивированные отводы, не могут быть приняты судебной коллегией во внимание, поскольку они не основаны на законе. Согласно расписки от 05.08.2011 года, будучи надлежащим образом уведомленным о дне рассмотрения ходатайства, Тимошенко А.Е. заявил о своем не желании участвовать в судебном заседании (л.д. 11). Обстоятельства, исключающие участие в производстве по делу кого-либо из участников процесса, в кассационной жалобе не приведены.

В связи с этим утверждения осужденного Тимошенко А.Е. об осуществлении ненадлежащей защиты его интересов адвокатом Юмановым И.Д. являются несостоятельными.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377-378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление Партизанского районного суда Приморского края от 22 августа 2011 года в отношении Тимошенко Александра Евгеньевича – отменить, материалы дела направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд, в ином составе судей.

Кассационную жалобу удовлетворить частично.

Председательствующий: Г.М. Сухорукова

Судьи: Е.Н. Савочкина

И.В. Балашова

Справка: осужденный Тимошенко А.Е. отбывает наказание ФКУ ИК-27 <адрес>.