Судья Поминов А.А. Дело № 22 – 7022 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Владивосток 27 октября 2011 года. Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе: председательствующего Кудьявиной Г.И. судей Гороховой Л.Е. Маругина В.В. с участием осуждённого Котина С.М. и его защитника адвоката Цой С.П. при секретаре Сурменко А.Н. рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление (основное и дополнительные) государственного обвинителя Ражевой Н.Б., кассационную жалобу (основную и дополнительную) осужденного Котина С.М., кассационной жалобе потерпевшего ФИО6 на приговор Первореченского районного суда г. Владивостока от 16 августа 2011 года, которым Котин Сергей Михайлович, 25.05.1974 года рождения, уроженец с. Надеждинское Приморского края, гражданин РФ, образование среднее, не женатый, официально не работающий, проживающий по адресу: г. Владивосток, ул. Адмирала Кузнецова, 50а, кв. 21, зарегистрированный по адресу: Приморский край, г. Владивосток, Океанский проспект, 50, кв. 51, ранее судимый: 1)22.11.2010 Советским районным судом г. Владивостока по п. «б,в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с применением ст.73 УК РФ - условно, с испытательным сроком 2 года; постановлением Ленинского районного суда г. Владивостока от 19.04.2011 условное осуждение по приговору отменено, направлен для отбывания наказания; 2) 09.12.2010 Советским районным судом г. Владивостока по ч. 1 ст. 222 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, с применением ст.73 УК РФ - условно, с испытательным сроком 2 года; постановлением Ленинского районного суда г. Владивостока от 18.04.2011 условное осуждение по приговору отменено, направлен для отбывания наказания; осужден по ст. 158 ч.2 п. «а,б,в» УК РФ ( в редакции от 07.03.2011 года) к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному данным приговором, частично присоединено наказание по приговорам Советского районного суда г. Владивостока от 22.11.2010 года и от 09.12.2010 года и окончательно определено к отбытию 3 года лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в колонии -поселении. Срок наказания постановлено исчислять с 09 июня 2011 года. Заслушав доклад судьи Маругина В.В., выступление Котина С.М., поддержавшего доводы кассационной жалобы с применением видеоконференцсвязи, его защитника адвоката Цой А.П., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Татаренко В.А., полагавшей приговор суда отменить, Судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Котин С.М. признан виновным и осужден за кражу, то есть хищение чужого имущества, совершенная группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба. Указанное преступление совершено 28.12.2010 года примерно в 19 часов 00 минут в гаражном боксе № 180 ГСК № 117 расположенном в районе дома 10 по ул. Героев Варяга в г. Владивостоке Приморского края при обстоятельствах, изложенных в описательной части приговора суда. Подсудимый Котин С.М. в судебном заседании вину признал полностью, с предъявленным обвинением согласился, поддержав ходатайство об особом порядке судебного разбирательства, пояснив, что оно заявлено добровольно. Приговор постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства. В кассационном представлении (основном и дополнительном) государственный обвинитель Ражева Н.Б. полагает, что приговор вынесен незаконно в связи с несправедливостью назначенного наказания, нарушением уголовно-процессуального и неправильным применением уголовного закона. Суд в резолютивной части приговора не зачел в срок отбытия наказания срок содержания под стражей в период с 09.09.2010 года по 18.10.2010 года. Просит приговор суда отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение. В дополнительном кассационном представлении государственный обвинитель Ражева Н.Б. указывает на то, что приговор суда подлежит отмене в связи с тем, что по смыслу правовой позиции Конституционного суда Российской Федерации, сформулированной в ряде его решений, участие судьи в рассмотрении дела, если оно связано с оценкой ранее уже исследовавших с его участием обстоятельств по делу, является недопустимым, ибо высказанная судьей в процессуальном решении позиция относительно наличия или отсутствия события преступления, обоснованности вывода о виновности в его совершении обвиняемого, достаточности собранных доказательств, ограничивала бы его свободу и независимость при дальнейшем производстве по делу и постановлении приговора или иного решения. Председательствующий при рассмотрении уголовного дела в отношении ФИО2 высказал свое мнение по вопросам, которые вновь явились предметом судебного разбирательства в отношении Котина С.М. Таким образом, рассмотрение уголовного дела в отношении Котина С.М. было связано с оценкой ранее уже исследованных обстоятельств по делу судьей Поминовым А.А. Просит приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение. В кассационной жалобе (основной и дополнительной) осужденный Котин С.М. с приговором суда не согласен. Ссылается на то, что полностью признал вину, в содеянном раскаялся, считает, что назначено суровое наказание. Просит снизить наказание, вычесть из отбытого срока время содержания под стражей с 09.09.2010 года по 18.10.2010 года. В заявлении - возражениях на кассационное представление государственного обвинителя Ражевой Н.Б. на жалобу осуждённого потерпевший ФИО6 с доводами, изложенными в представлении и жалобе, не согласен. Считает, что в отношении Котина необходимо применить жёсткое наказание. В возражениях на кассационное представление осужденный Котин С.М. указывает на то, что с доводами изложенными в представлении не согласен. Просит приговор суда отменить. В возражениях осужденный Котин не согласен с доводами, изложенными в возражении потерпевшим ФИО6, считает, что оно было написано под диктовку государственного обвинителя. Проверив материалы дела, изучив доводы кассационного представления (основного и дополнительных) государственного обвинителя Ражевой Н.Б., жалобы (основной и дополнительной) осужденного Котина С.М., возражения, судебная коллегия находит необходимым отменить приговор суда по следующим основаниям. В производстве Первореченского районного суда. Владивостока с 5 марта 2011 года находилось уголовное дело по обвинению Котина Сергея Михайловича и ФИО2 в совершении преступления, предусмотренного ст.158 ч.2 п. «а,б,в» УК РФ. 20 апреля 2010 года приговором Первореченского районного суда. Владивостока ФИО2 был осуждён, в отношении Котина С. М. постановлением суда от 20 апреля 2010 года был объявлен розыск. 16 августа 2011 года приговором Первореченского районного суда г. Владивостока Котин С. М. был осуждён, причём оба приговора были вынесены судом при одном и том же председательствующем. Поскольку председательствующий при рассмотрении уголовного дела в отношении ФИО2 высказал свое мнение по вопросам, которые вновь явились предметом судебного разбирательства в отношении Котина С.М. и рассмотрение уголовного дела в отношении Котина С.М. было связано с оценкой ранее уже исследованных обстоятельств по делу судьей, то приговор подлежит отмене, а уголовное дело направлению на новое рассмотрение. В связи с нарушением процессуального закона, влекущим безусловную отмену приговора, судебная коллегия не вправе давать оценку кассационным жалобам осуждённого и возражениям потерпевшего, имеющим характер кассационной жалобы. При новом рассмотрении уголовного дела суду следует исправить допущенное нарушение и вынести решение по существу. Меру пресечения Котину С. М. судебная коллегия считает необходимым избрать заключение под стражу, поскольку есть основание полагать, что Котин С. М., находясь на свободе, может скрыться от суда. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378,388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Кассационное представление (дополнительное) государственного обвинителя Ражевой Н.Б. удовлетворить. Приговор Первореченского районного суда г. Владивостока от 16 августа 2011 года в отношении Котина Сергея Михайловича отменить. Уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе. Меру пресечения Котину Сергею Михайловичу избрать заключение под стражу на три месяца – до 27 января 2012 года включительно. Председательствующий: Кудьявина Г.И. Судьи: Горохова Л.Е. Маругин В.В. Справка: Котин С.М. содержится в ФКУ ИЗ-25\1 ГУФСИН по ПК.