Судья Стебновская М.Ф. Дело № 22-6873 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ гор. Владивосток 06 октября 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе: Председательствующего Чугункиной Н.П. Судей Гороховой Л.Е. Маругина В.В. С участием защитника осуждённого Очерхаджиева А.Р. адвоката Сиротина С.П. при секретаре Кузнецовой Л.В. рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Очерхаджиева А.Р. на постановление Уссурийского городского суда Приморского края от 08 июня 2011 года, которым ходатайство Очерхаджиева Алена Рустамбековича, рождения 28 июня 1980 года, уроженца г. Владивостока Приморского края, ранее судимого 20 июня 2002 года Артемовским городским судом Приморского края по ст. 158 ч 2 п. «г», ст. 161 ч 2 п. «б, д», ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, постановлением Хасанского районного суда Приморского края от 24 июня 2004 года приговор приведен в соответствие с действующим законодательством, постановлено считать осужденным по ст. 158 ч 2 п. «в», ст. 161 ч 1, ст. 69 ч 2 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в колонии - поселение, 15 ноября 2004 года Уссурийским городским судом Приморского края по ст. 158 ч 2 п. «в», ст. 313 ч 1, ст. 69, ст. 70 УК РФ к 4 годам 1 месяцу лишения свободы, 19 марта 2007 года Фрунзенским районным судом г. Владивостока Приморского края по ст. 161 ч 1, ст. 161 ч 2 п. «а, г», ст. 69 ч 3 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа, освобожденного по постановлению Артемовского городского суда Приморского края от 7 декабря 2007 года условно - досрочно на 1 год 4 месяца 1 день, о приведении в соответствие с Федеральным Законом РФ № 26 от 7 марта 2011 года «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» приговора Первомайского районного суда г. Владивостока Приморского края от 11 июня 2008 года удовлетворено. Постановлено считать Очерхаджиева Алена Рустамбековича осужденным по приговору Первомайского районного суда г. Владивостока Приморского края от 11 июня 2008 года по ст. 161 ч 1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ № 26 от 7 марта 2011 года) к 2 годам 11 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенного по приговору Фрунзенского районного суда г. Владивостока Приморского края от 19 марта 2007 года и окончательно назначено 3 года 11 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Заслушав доклад судьи Маругина В.В., выступление защитника осуждённого Очерхаджиев А.Р. адвоката Сиротина С.П., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Зиновьевой Н.В., полагавшей постановление оставить без изменения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Очерхаджиев А.Р. осужден 11 июня 2008 года Первомайским районным судом г. Владивостока Приморского края по ст. 161 ч 1 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенного по приговору Фрунзенского районного суда г. Владивостока Приморского края от 19 марта 2007 года и окончательно назначено 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Осужденный Очерхаджиев А.Р. обратился в Уссурийский городской суд Приморского края с ходатайством о приведении приговора Первомайского районного суда г. Владивостока Приморского края от 11 июня 2008 года в соответствие с Федеральным Законом РФ № 26 от 7 марта 2011 года «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации», просил снизить наказание, исключить назначение наказания по правилам ст. 70 УК РФ. Постановлением Уссурийского городского суда от 08 июня 2011 года ходатайство Очерхаджиева А.Р. удовлетворено. В кассационной жалобе осужденный Очерхаджиев А.Р. с постановлением суда не согласен, считает постановление суда незаконным и несправедливым. Ссылается на то, что судом первой инстанции при вынесении приговора не в полной мере были учтены смягчающие обстоятельства и назначен размер наказания близкий к максимальному. Вследствие приведения приговора Первомайского районного суда г. Владивостока Приморского края от 11 июня 2008 года в соответствие с Федеральным Законом РФ № 26 от 7 марта 2011 года «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» не учтены смягчающие вину обстоятельства. Просит постановление изменить, назначить по ч.1 ст. 161 УК РФ 2 года 4 месяца лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ назначить 3 года 4 месяца лишения свободы. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного Очерхаджиева А.Р., судебная коллегия не находит оснований для отмены постановления суда. Суд принял во внимание, что Федеральным Законом РФ № 26 от 7 марта 2011 года «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» внесены изменения в ст. 161 УК РФ: в абзаце втором части первой слова «от одного года» и слова «от четырех» исключены, то есть исключен нижний предел санкции наказания в виде исправительных работ и в виде ареста УК РФ и переквалифицировал действия Очерхаджиева А.Р. по ст. 161 ч 1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ № 26 от 7 марта 2011 года), в достаточной мере снизив наказание. Суд при определении размера наказания учёл обстоятельства совершения преступления, а также принятые во внимание смягчающее наказание обстоятельство: активное способствование раскрытию преступления, явку с повинной, а также наличие отягчающего наказание обстоятельство: рецидив преступлений, кроме того, приняты во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность осуждённого, в том числе данные удовлетворительно его характеризующие Ходатайство осужденного Очерхаджиева А.Р. об исключении из приговора применение ст. 70 УКРФ обоснованно не удовлетворено, поскольку Федеральным Законом РФ № 26 от 7 марта 2011 года «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» в статье 79 УК РФ п. « б» изложен в следующей редакции: «осужденный совершил преступление по неосторожности либо умышленное преступление небольшой или средней тяжести, вопрос об отмене либо о сохранении условно - досрочного освобождения решается судом», п. «в» изложен в следующей редакции: «осужденный совершил тяжкое или особо тяжкое преступление, суд назначает ему наказание по правилам, предусмотренным ст. 70 настоящего Кодекса и по этим же правилам назначается наказание в случае совершения преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой или средней тяжести, если суд отменяет условно - досрочное освобождение». При таких обстоятельствах суд пришёл к правильному выводу, что вопрос об отмене условного осуждения не может рассматриваться в рамках исполнении приговора, так как это предполагает переоценку фактических и правовых оснований принятия решений по делу, поэтому отмена условного осуждения возможна только в рамках надзорного производства. Нарушений уголовно-процессуального закона при вынесении постановления судом допущено не было. На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Постановление Уссурийского городского суда Приморского края от 08 июня 2011 года, о приведении приговора Первомайского районного суда г. Владивостока Приморского края от 11 июня 2008 года в соответствие с ФЗ № 26-ФЗ от 07.03.2011 года «О внесении изменений в УК РФ» в отношении Очерхаджиева Алена Рустамбековича оставить без изменения, кассационную жалобу Очерхаджиева А.Р., оставить без удовлетворения. Председательствующий: Чугункина Н.П. Судьи: Горохова Л.Е. Маругин В.В. Справка: Очерхаджиев А.Р. содержится в ФКУ ИК-41 ГУФСИН России по ПК.