Судья Осипенко Д.А. Дело № 22-3923

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 21 июня 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего Чугункиной Н.П.

судей Левченко Ю.П. Маругина В.В.

с участием осуждённого Гондаревского Н.А., его защитника адвоката Лубшевой Н.А.

при секретаре Мамошиной О.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационные представление заместителя прокурора г. Находка Ерзикова А.А., жалобу осужденного Гондаревского Н.А. на приговор Находкинского городского суда Приморского края от 16 февраля 2011 года, которым

Гондаревский Николай Александрович, 24 ноября 1981 года рождения, уроженец с. Камень-Рыболов Ханкайского района Приморского края, гражданин РФ, образование среднее, холостой, не работающий, проживающий по адресу: <адрес> ул. <адрес>, 3-2, ранее судимый:

1) 05.11.1997 года Кировским районным судом по ст. 158 ч.2 п. «г» УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год;

2) 27.02.1998 года Кировским районным судом по ст. 158 ч.2 п. «б,в,г» УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с присоединением приговора от 05.11.1997 года окончательно назначено 3 года лишения свободы; освобожден условно-досрочно по постановлению Партизанского районного суда от 26.10.1999 года на срок 1 год 1 месяц 10 дней;

3) 20.02.2004 года Кировским районным судом по ст. 139 ч.1, 117 ч.2 п. «д,е», 126 ч.2 п. «а,в», 139 ч.1 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 29.03.2010 года по отбытии наказания,

осужден по ст. 30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Срок отбытия наказания постановлено исчислять с 16.02.2011 года. Зачтен в срок лишения свободы время содержания под стражей до судебного разбирательства с 28 ноября 2010 года по 15 февраля 2011 года включительно.

Заслушав доклад судьи Маругина В.В., выступление осуждённого Гондаревского Н.А., просившего посредством видеоконференцсвязи об изменении приговора и смягчении наказания, мнение прокурора Ольховской И.С., полагавшей приговор суда изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Гондаревский Н.А. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого обстоятельствам.

Преступление Гондаревским Н.А. совершено 28 июня 2010 года в г. Находка Приморского края, при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Гондаревский Н.А. вину в совершении инкриминируемого деяния признал полностью, от дачи показаний отказался, воспользовавшись правом ст. 51 Конституции РФ.

В кассационном представлении заместитель прокурора г. Находка Ерзиков А.А. с приговором суда не согласен, полагает, что данный приговор подлежит отмене в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью назначенного наказания. Ссылается на то, что в действиях Гондаревского Н.А. имеется неоконченный состав преступления - приготовление к сбыту наркотических средств в особо крупном размере, в связи с чем, действия Гондаревского по преступлению от 28.06.2010 года необходимо квалифицировать по ст. 30 ч.1, ст. 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ. Просит приговор суда отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение.

В кассационной жалобе осужденный Гондаревский Н.А. с приговором суда не согласен. Ссылается на то, что выводы суда о его вине строятся на оглашенных показаниях свидетелей полученных в входе предварительного следствия, что свидетельствует о наличии существенного нарушения прав на защиту в ходе судопроизводства по делу. Считает, что фактически совершение им действий, установленных судом, охватываются составом преступления, предусмотренного ч.2 ст. 228 УК РФ – незаконное приобретение, хранение и перевозка наркотических средств в особо крупном размере без цели сбыта, что полностью находит свое подтверждение отсутствием в материалах дела аудио и видеозаписей, которые бы подтверждали факт наличия умысла на сбыт наркотических средств. Просит приговор суда изменить, переквалифицировать его действия на ст. 30 ч.3 ст. 228 ч.2 УК РФ, снизить наказание до 3 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особо режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления заместителя прокурора г. Находки Ерзикова А.А., жалобу осужденного Гондаревского Н.А., судебная коллегия находит, что вина осуждённого в совершении преступления подтвердилась в суде доказательствами. Однако действия осуждённого судом неправильно квалифицированы по ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.3 п. «г» УК РФ.

Как установлено судом, Гондаревский Н.А. 28.06.2010г., осуществляя преступный умысел на сбыт наркотического средства в особо крупном размере, доставил гашишное масло массой 140,80 грамм на автомашине из поселка Кировский Кировского муниципального района на территорию Находкинского городского округа с целью сбыта лицу по имени Алексей, где в период до 16 часов 45 минут перенес наркотическое средство в автомашину «Тойота Спринтер», в котором находились сотрудники Находкинского МРО УФСКН РФ по ПК Сабошнюк С.А. (Алексей) и Жук А.А., стоящую возле автомобильного рынка «КСК», расположенного по адресу г. Находка, Северный проспект, 70, откуда указанное наркотическое средство 28.06.2010 в период с 16 часов 45 минут до 17 часов 22 минут было изъято сотрудниками Находкинского МРО УФСКН РФ по ПК в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «Оперативный эксперимент», а Гондаревский Н.А., находившийся в этой автомашине, задержан.

Из указанного обстоятельства следует, что преступный умысел, направленный на сбыт наркотических средств в особо крупном размере, подсудимый не смог довести до конца по независящим от него обстоятельствам, так как его действия по передаче наркотических средств Алексею были пресечены сотрудниками Находкинского МРО УФСКН РФ по ПК при проведении оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент», в ходе которого произошло изъятие наркотических средств.

Данный факт не опровергается ни осуждённым, ни свидетелями - участниками оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент».

По смыслу закона, и в соответствии с положениями ч. 1 ст. 30 УК РФ, в действиях подсудимого имеется неоконченный состав преступления -приготовление к сбыту наркотических средств в особо крупном размере, в связи с чем, действия Гондаревского Н.А. по преступлению от 28.06.2010г. необходимо квалифицировать по ст. 30 ч. 1, ст. 228.1 ч. 3 п. «г» Уголовного кодекса РФ - приготовление на незаконный сбыт наркотических средств, в особо крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Заявление осуждённого в кассационной жалобе о том, что он не имел умысла на сбыт наркотического средства, опровергается его же показаниями на предварительном следствии о том, что он намеревался приобрести автомобиль «Тойота – Спринтер» в обмен на гашишное масло, об этом свидетельствовал ФИО7, который должен был помочь перегнать автомашину, которую, по словам Гондаревского Н.А., он хотел приобрести в обмен на наркотик, а также показаниями свидетелей участников оперативно – розыскного мероприятия.

При назначении наказания суд обоснованно учёл личность осуждённого, содеянное им, обстоятельство, отягчающее наказание: особо опасный рецидив преступлений Гондаревского Н.А.; обстоятельство, смягчающее наказание: явку с повинной, полное признание вины, раскаяние в содеянном, и правильно назначил наказание, связанное с реальным лишением свободы. Однако с учётом переквалификации действий осуждённого подлежит снижению срок наказания, назначенный судом.

На основании изложенного, руководствуясь ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Удовлетворить кассационное представление заместителя прокурора г. Находки Ерзикова А.А.

Приговор Находкинского городского суда Приморского края от 16 февраля 2011 года в отношении Гондаревского Николая Александровича изменить.

Переквалифицировать действия Гондаревского Н.А. со ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ на ст.30 ч. 1, ст. 228.1 ч. 3 п. «г» Уголовного кодекса РФ и назначить наказание в виде 8 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Гондаревского Н.А., - оставить без удовлетворения.

Председательствующий Чугункина Н.П.

Судьи: Левченко Ю.П.

Маругин В.В.

Справка: Гондаревский Н.А. содержится под стражей в ФГУ ИЗ-25\1 <адрес>.