Дело № 22-4334 определение от 5.07.2011 года без изменения.



Судья Арнаут С.Л. Дело № 22-4334

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 05 июля 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего Чугункиной Н.П.

судей Левченко Ю.П. Маругина В.В.

с участием защитника осуждённого Мишина Е.В. адвоката Гончаренко А.А.

при секретаре Кузнецовой Л.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Мишина Е.В. на постановление Уссурийского городского суда Приморского края от 10 мая 2011 года, которым в отношении

Мишина Евгения Валентиновича, 13.12.1972 года рождения, уроженца с. Осиновка Михайловского района Приморского края, края по ст.ст. 213 ч. 2, 148-1 ч. 2 УК РСФСР к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, освободившегося 09.06.2000 года;

Приговор Михайловского районного суда Приморского края от 09.02.2004 г. в отношении Мишина Евгения Валентиновича приведен в соответствие с Федеральным законом от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации».

Постановлено считать Мишина Евгения Валентиновича осужденным: по ст. 163 ч. 2 п. «а, в» УК РФ (в редакции ФЗ № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.), к 4 годам 3 месяцам лишения свободы;

- по ст. 161 ч.2 п. «а, г» УК РФ (в редакции ФЗ № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.), к 3 годам 9 месяцам лишения свободы;

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 163 ч. 2 п. «а,в», 161 ч. 2 п. «а,г», 213 ч. 2, 318 ч.1 УК РФ окончательно постановлено считать осужденным к 6 годам 6 месяцам лишения свободы.

В остальной части приговор суда оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Маругина В.В., выступление защитника осуждённого Мишина Е.В. адвоката Гончаренко А.А., просившего отменить постановление суда, выслушав мнение прокурора Исуповой Е.О., полагавшей постановление суда оставить без изменения, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Мишин Е.В. осужден приговором Михайловского районного суда Приморского края от 09.02.2004 года.

По ст. 163 ч. 2 п. «а,в» УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа;

По ст. 162 ч. 2 УК РФ в редакции ФЗ РФ от 08.12.2003 года к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей в доход государства;

По ст. 213 ч. 2 УК РФ в редакции ФЗ от 08.12.2003 к 3 годам 6 месяцам лишения свободы лишения свободы;

По ст. 116 ч. 2 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы;

По ст. 319 ч. 1 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

В соответствие со ст. 69 УК РФ в редакции ФЗ РФ от 08.12.2003 года окончательно наказание назначено по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний в виде 9 лет лишения свободы со штрафом в размере 100000 рублей в доход государства.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 29.11.2006 г. приговор Михайловского районного суда Приморского края от 09,02.2004 г. в отношении Мишина Е.В. изменён - в резолютивной части приговора вместо ст. 319 ч. 1 УК РФ» указано - «по ст. 318 ч. 1 УК РФ»; действия Мишина Е.В. переквалифицированы со ст. 162 ч. 2 УК РФ на ст. 161 ч.2 п. «а,г» УК РФ в редакции от 08.12.2003 г. и назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы; На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 163 ч. 2 п. «а,в», 161 ч. 2 п. «а,г», 213 ч. 2,116 ч.2,318 ч. 1 УК РФ путём частичного сложения наказаний окончательно определено 8 лет 10 месяцев лишения свободы без штрафа. Постановлением Президиума Приморского краевого суда от 23.04.2010 г. приговор Михайловского районного суда Приморского края от 09.02.2004 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 29.11.2006 г. в отношении Мишина Е.В. изменено, Мишин Е.В. освобожден от наказания, назначенного по ст. 116 ч. 2 УК РФ, снижено наказание, назначенное по ст. 163 ч. 2 п. «а,в» УК РФ до 4 лет 6 месяцев лишения свободы, 213 ч. 2 УК РФ до 3 лет лишения свободы, по ст. 318 ч. 1 до 2 лет 6 месяцев лишения свободы, на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 163 ч. 2 п. «а,в», 161 ч. 2 п. «а,г», 213 ч. 2 УК РФ, назначено 7 лет лишений свободы.

Адвокат Топольскова М.Д. обратилась в Уссурийский городской суд Приморского края с ходатайством о приведении приговора Михайловского районного суда Приморского края от 09.02.2004 г. в отношении Мишина Е.В. в соответствии с Федеральным законом от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации», снизить срок наказания.

Постановлением суда от 10 мая 2011 года ходатайство удовлетворено.

В кассационной жалобе Мишин Е.В. с постановлением суда не согласен в связи с несоответствием вывода суда обстоятельствам дела. Ссылается на то, что суд оставил без изменения приговор в части ст. 213 ч.2 УК РФ по причине наличия опасного рецидива предусмотренного ст. 18 УК РФ. Данный факт является ошибочным, так как 10 мая 2011 года суд не мог учитывать указанную судимость в связи с тем, что она погашена. Просит исключить ссылку на рецидив в виду погашения судимости от 07.03.1996 года; применить ФЗ № 26 от 07.03.2011 года к ст. 213 УК РФ, снизить в соответствии со ст. 69 ч.3 УК РФ срок до 6 лет лишения свободы.

Проверив материалы дела, а также обсудив доводы кассационной жалобы Мишина Е.В., судебная коллегия находит постановление законным и обоснованным. Суд правильно привёл приговор Михайловского районного суда Приморского края от 09.02.2004 г. в отношении Мишина Е.В. в соответствие с Федеральным законом от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации».

Наказание, назначенное по ст.213 ч.2 УК РФ, обоснованно оставлено судом без изменения, поскольку по этой статье Мишин Е.В. был приговорён к лишению свободы, санкция за совершение преступления по данному составу преступления в виде лишения свободы осталась неизменной, а наказание дополнено «штрафом в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от трёх до четырёх лет.

Заявление стороны защиты о необходимости исключения опасного рецидива из приговора Михайловского районного суда Приморского края от 09.02.2004 г., неосновательны, так как суд не вправе изменять приговор, исключать из него обстоятельства, учтённые судом при вынесении судебного решения, в частности, рецидив, поскольку это не предусмотрено законом.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Постановление Уссурийского городского суда Приморского края от 10 мая 2011 года, которым в отношении Мишина Евгения Валентиновича, приговор Михайловского районного суда Приморского края от 09.02.2004 г. приведен в соответствие с Федеральным законом от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» и постановлено считать Мишина Евгения Валентиновича осужденным: - по ст. 163 ч. 2 п. «а,в» УК РФ (в редакции ФЗ № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.), к 4 годам 3 месяцам лишения свободы;

- по ст. 161 ч.2 п. «а, г» УК РФ (в редакции ФЗ № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.), к 3 годам 9 месяцам лишения свободы;

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 163 ч. 2 п. «а,в», 161 ч. 2 п. «а,г», 213 ч. 2, 318 ч.1 УК РФ окончательно постановлено считать осужденным к 6 годам 6 месяцам лишения свободы,- оставить без изменения.

Кассационную жалобу осужденного Мишина Е.В. оставить без удовлетворения.

Председательствующий Чугункина Н.П.

Судьи: Левченко Ю.П.

Маругин В.В.

Справка: Мишин Е.В. содержится в ФКУ СИЗО-2 ГУФСИН России по ПК.